中國A股上市公司海外并購，最近蓬勃興起。在這個過程中A股上市公司在海外并購中遇到一些特殊法律問題，包括信息披露，受到銀監(jiān)會監(jiān)管的問題，跟一般企業(yè)相比有很大的差異。這會影響到上市公司在設計海外并購的架構(gòu)、路徑、實施方法方面，因此，這就需要有一個統(tǒng)籌的考慮，今天我的演講主要集中在A股上市公司海外并購過程中相關(guān)法規(guī)的監(jiān)管與一般公司的差異，A股上市公司海外并購路徑設計問題，并總結(jié)了八個路徑。截止到目前A股已經(jīng)采取了八種海外并購路徑，這是第二部分。第三部分，在海外并購過程中如何配合上市公司客戶，高效完成海外并購的任務。
首先，大家知道中國企業(yè)海外并購，可以用兩句話概括，第一句話錢多，錢多可以任性，最近無論是上市公司、民企都瘋狂上海外找資產(chǎn)。第二就是監(jiān)管多，央企要受國資委監(jiān)管，一般企業(yè)受商務部、發(fā)改委的監(jiān)管，外管局要對外匯的匯出進行核準。
針對A股上市公司來講，上市公司多了一個中國證監(jiān)會，上市公司在海外并購過程中，相關(guān)的信息披露，尤其是發(fā)行股份，購買資產(chǎn)，包括發(fā)行股份募集現(xiàn)金。此外，在海外并購中，還有可能涉及到反壟斷的問題，相關(guān)的部委，包括工商局、發(fā)改委、商務部等等，凡是有反壟斷監(jiān)管權(quán)的部門都會進行相關(guān)的監(jiān)管。無論是商務部、發(fā)改委相關(guān)審批我就不一一展開了，下面我們有專門的反壟斷律師與大家做分享。我就證監(jiān)會的監(jiān)管跟大家簡單做一下分享。
去年證監(jiān)會對上市公司重大資產(chǎn)重組發(fā)布了相關(guān)的辦法，進行了相關(guān)的修訂。之前上市公司出售、購買、投資，金額達到一定的比例——50%或70%——必須報證監(jiān)會的重組委，通過之后才可以收購。去年為了配合整個中國的浪潮，為了減少行政審批，中國證監(jiān)會對《重大資產(chǎn)重組辦法》進行了修訂，除了購買股份、是需要證監(jiān)會重組委進行核準。除此之外，其他并購重組行為，無論是金額大小，還是總資產(chǎn)利潤、營業(yè)收入，哪怕是蛇吞象都不需要證監(jiān)會進行核準，但是信息披露上還是有要求的。比如說構(gòu)成重大資產(chǎn)重組了，要進行審核，審核之后進行復牌，這樣做是避免有一些公司操作股價。不夠成重大資產(chǎn)重組的，需履行信息披露的義務。
這種情況下，A股上市公司海外并購開了一個方便之門，A股上市公司采取貸款或自由資金的方式去海外并購，那么中國證監(jiān)會這邊是不需要任何審批的，只需要按照交易所和證監(jiān)會的要求，履行相關(guān)的信息披露程序就可以。這樣就大大刺激A股上市公司海外并購的熱情。在張學兵律師剛才講的基礎上我想補充幾點。
第一、信息披露。最近證監(jiān)會和交易所都加強了對“PE+上市公司”模式的監(jiān)管，一方面強調(diào)以市場為導向，加強創(chuàng)新，促進并購重組的市場效率。另一方面，強化信息披露的要求，防止非法利益輸送問題。防止一些PE機構(gòu)，一方面借上市公司合作進行產(chǎn)業(yè)整合，同時二級市場大肆炒股票，相關(guān)的《指引》正在征求意見，最近出臺。在座客戶，如果是上市公司的話，跟PE機構(gòu)合作在信息披露上要小心謹慎一些。
第二、證監(jiān)會對上市公司進行相關(guān)事項的核準。無論是發(fā)行股份購買資產(chǎn)，還是發(fā)行股份募集資金，凡構(gòu)成其他形成核準行為的一些事項，之前證監(jiān)會會采取的辦法是：我是最后的審查關(guān)口，之前你審計到發(fā)改委核準、商務部核準，外管局核準等等，他把所有其他行政機關(guān)的核準和備案，作為前置條件。你前面都走完，我證監(jiān)會才履行相關(guān)的審核，這樣會導致上市公司并購的效率極其低下，有的一拖三四年，喪失了很多機會。
去年證監(jiān)會做了大幅度的修訂，不再把其他部委審批作為自己審核的前置條件，但是要求上市公司在相關(guān)法律文件中披露約定，其他部委審核全部滿足之后，交易行為才生效。該修訂使并購效率大大提高。這里面還涉及到反壟斷審查，包括A股商務部審查，經(jīng)投資發(fā)改委備案和核準，主要是這三個事項。
在設計海外并購交易合同時，需要考慮相關(guān)的因素。
1、資金的來源。A股上市公司尤其是現(xiàn)在市場比較好，股票募集現(xiàn)金的效率是非常高的，成本比較低。很多上市公司是采取了發(fā)行股票、募集資金的方式。有一些公司為了提高效率，通過銀行并購貸款的方式進行融資。下午，我們律師會分享如果涉及到銀行公司的安排如何設計。
2、整個交易實施方式?？梢允且徊阶?，由上市公司在境外設立SPV，直接收買境外資產(chǎn)。也可以兩步走，先由大股東或并購基金收購境外資產(chǎn)，并通過發(fā)行股份購買資產(chǎn)或非公開發(fā)行募集資金的方式注入上市公司。從我們律師角度看，這個法律上沒有障礙的，但是因為受制于商務部10號文里面的監(jiān)管，是有章節(jié)的，也是允許的，但是提出里面的規(guī)定，境內(nèi)的公司應該是上市公司。實際上，目前絕大多數(shù)A股上市公司是非上市公司，也有上市公司，但是以非上市公司為主。商務部這個文件，制約了跨股的安排。最近正在修訂，A股上市公司的規(guī)定，據(jù)說是要放開這一塊的規(guī)定，如果這個標的資產(chǎn)比較不錯，也符合相關(guān)A股上市公司發(fā)行的條件，未來A股上市公司通過直接給標的公司發(fā)行股份，收購過來，這個未來是指日可待的。隨著中國資本市場的成熟度不斷提高，我相信有很多境外投資者，愿意選用換股的方式賣給上市公司。
我總結(jié)了8個案例，是由我們中倫律師事務所擔任收購方顧問完成的。
第一個案例，就是海普瑞收購美國的SPL公司。上市公司直接在海外設立SPV。當時收購將近20億，構(gòu)成了重大資產(chǎn)重組。雖然是采取現(xiàn)金方式進行收購，但是報證監(jiān)會進行了核準，所以整個交易完成接近1年的時間，這是在前幾年比較典型的案例，通過融資的方式，來進行收購。
第二個案例，就是紫光股份收購華三通信。這次股份是募集425億現(xiàn)金。資金募集之后向境內(nèi)支付收購資產(chǎn)，這是它的結(jié)構(gòu)圖。這個項目的特點，約定了一個所謂的分手費，什么概念呢？紫光股份是把募集資金到位作為一個前提條件，如果證監(jiān)會不核準的話，會要求紫光支付1.3億美金的分手費，這和我們通常募集資金資產(chǎn)不太一樣。如果證監(jiān)會不核準，大家和平分手沒有分手費的問題，這是一個跨境并購，稍微有特殊性，有將近10億人民幣的分手費。
第三個案例，天齊鋰業(yè)收購泰利森案例。今天天齊鋰業(yè)總裁也到了我們現(xiàn)場，我就不重點講。是將境外資產(chǎn)收到自己的名下，上市公司通過分公開股份的方式，收購大股東持有的境外資產(chǎn)。它的特點，有一點我想指出來，在大股東準備動手收購境外上市公司的時候，上市公司這邊公告了，收購的目的就是賣給上市公司，便于內(nèi)部交易的問題等等，這一點是比較重要的，一旦跟大股東、PE機構(gòu)有相關(guān)活動的時候，避免有內(nèi)部交易的嫌疑。
第四個案例，是博盈投資收購Steyr Motors，這是硅谷天堂，這是一個非常經(jīng)典的案例。
第五個案例，天保重裝收購美國圣騎士公司及圣騎士房產(chǎn)公司。上市公司在里面出少量資金，由這個并購資金把海外標的公司收到旗下，然后再發(fā)行股份募集資金，把并購資金持有海外資產(chǎn)收購下來。
上市公司第一步參與基金的好處是，因為作為LP有很多資金權(quán)，另外能夠鎖定這個交易，你資產(chǎn)必須賣給我，因為我是LP，在相關(guān)協(xié)議里面會有一系列的制度安排，這還是很有特點的，它是現(xiàn)金交易，不是發(fā)行股份。如果是上市公司發(fā)行股份，購買SPV，從法律上有一個問題，就是循環(huán)持股。
第六個案例，臥龍電氣收購ATB。他第二步跟天齊鋰業(yè)有差別，他是由上市公司直接給大股東發(fā)行股份，把這里面的境外融資，香港臥龍是收購過來，給大股東發(fā)行股份。
第七個案例，長電科技收購新加坡星科金朋。相關(guān)投資方進一步提供融資安排，去海外并購。未來推出路徑，這兩個財務投資的推出路徑是，長電科技，會給兩家投資者發(fā)行股份，把控股公司買過來。原先他是少數(shù)股東，把其他股東的權(quán)益買過來，變成自己的子公司。這個交易實際上正在進行中，未來具體的結(jié)果如何呢，還有待觀察，這是一個非常不錯的案例。一開始我跟你在境內(nèi)成立合資公司，然后去海外。
最后一個案例，是我們正在參與的一個項目，一個上市公司它直接向美國上市公司——在納斯達克上市的公司——直接發(fā)要約，然后去收購。他發(fā)要約公告的時候，同時公告說我準備在境內(nèi)發(fā)行股份募集資金，解決我資金來源的問題。他收購美國上市公司，這里面涉及到美國那邊要約收購相關(guān)的法律問題。
還有一點，這個項目剛才提到是紅籌機構(gòu)上市公司，他的權(quán)益是在境內(nèi)，又涉及教育類，所以屬于VIE結(jié)構(gòu)，在海外并購中如何拆除VIE結(jié)構(gòu)問題，我們正在探討中已經(jīng)有了成熟的方案，未來大家可以看一下項目公告，我們可以分享經(jīng)驗。這個項目如果成功之后，是開辟了一個非常不錯的路徑，上市公司直接收海外的上市公司，而且是以要約的方式，還是比較激進的一種做法。
(來源：網(wǎng)絡)
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