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提示：文中對現(xiàn)存土地流轉(zhuǎn)信托模式的介紹主要參考網(wǎng)絡(luò)上的相關(guān)資料。

一、現(xiàn)存土地流轉(zhuǎn)信托模式

（一）中信·農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)集合信托計劃

該信托計劃由中信信托有限責(zé)任公司于2013年10月10日設(shè)立，期限為14年，該信托計劃分期發(fā)行，第1301期（第1期）A類委托人為安徽省宿州市埇橋區(qū)人民政府、A類信托單位為5400萬份，該信托計劃的服務(wù)商為安徽帝元現(xiàn)代農(nóng)業(yè)投資有限公司。該信托計劃的交易結(jié)構(gòu)如下：

（二）北京信托·陽山鎮(zhèn)桃園村集體土地承包經(jīng)營權(quán)信托

該信托由北京國際信托有限公司于2013年11月7日設(shè)立，信托財產(chǎn)為月158.8929畝農(nóng)村集體土地承包經(jīng)營權(quán)，該信托不設(shè)固定存續(xù)期間，但不得早于2028年12月31日前終止。該信托的委托人為無錫市陽山鎮(zhèn)桃園土地股份專業(yè)合作社（以下簡稱“專業(yè)合作社”），受益人分為A、B、C三類，A類受益人為信托計劃成立時登記為無錫市惠山區(qū)陽山鎮(zhèn)桃園村戶籍的自然人，B類受益人為無錫市惠山區(qū)陽山鎮(zhèn)桃園村村民委員會，C類受益人為委托人。對于信托財產(chǎn)，受托人根據(jù)委托人指令，向靈俊水蜜桃專業(yè)合作社出租土地承包經(jīng)營權(quán)。該信托的交易結(jié)構(gòu)如下：

在該信托中，農(nóng)戶以合法所有的土地承包經(jīng)營權(quán)作價獲得專業(yè)合作社的股權(quán)，專業(yè)合作社因此持有相應(yīng)的土地承包經(jīng)營權(quán)并將該土地承包經(jīng)營權(quán)作為信托資產(chǎn)交付給北京信托設(shè)立信托。

二、法律風(fēng)險分析

（一）區(qū)委會及專業(yè)合作社是否合法所有土地承包經(jīng)營權(quán)

1、適用法條

《信托法》第七條規(guī)定，設(shè)立信托，必須有確定的信托財產(chǎn)，并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)，本法所稱財產(chǎn)包含合法的財產(chǎn)權(quán)利。

《物權(quán)法》第一百二十八條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)。流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。未經(jīng)依法批準(zhǔn)，不得將承包地用于非農(nóng)建設(shè)。

《農(nóng)村土地承包法》第三十二條規(guī)定，通過家庭承包取得的土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)包、出租、互換、轉(zhuǎn)讓或者其他方式流轉(zhuǎn)。

《物權(quán)法》第一百三十三條規(guī)定，通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包荒地等農(nóng)村土地，依照農(nóng)村土地承包法等法律和國務(wù)院的有關(guān)規(guī)定，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以轉(zhuǎn)讓、入股、抵押或者以其他方式流轉(zhuǎn)。

《農(nóng)村土地承包法》第四十六條規(guī)定，荒山、荒溝、荒丘、荒灘等可以直接通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式實行承包經(jīng)營，也可以將土地承包經(jīng)營權(quán)折股分給本集體經(jīng)濟(jì)組織成員后，再實行承包經(jīng)營或者股份合作經(jīng)營。

第四十九條規(guī)定，通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式承包農(nóng)村土地，經(jīng)依法登記取得土地承包經(jīng)營權(quán)證或者林權(quán)證等證書的，其土地承包經(jīng)營權(quán)可以依法采取轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)。

2、結(jié)論分析

根據(jù)《物權(quán)法》和《農(nóng)村土地承包法》相關(guān)規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)人可以轉(zhuǎn)包、出租、轉(zhuǎn)讓等方式對土地承包經(jīng)營權(quán)進(jìn)行流轉(zhuǎn)，而僅有通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)能夠以入股的方式進(jìn)行流轉(zhuǎn)。

對于中信信托設(shè)立的土地流轉(zhuǎn)信托模式，農(nóng)戶與村委會簽署了土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)包合同，村委會與區(qū)政府簽署了土地流通委托管理合同，因此村委會而非區(qū)政府享有土地承包經(jīng)營權(quán)，根據(jù)《信托法》第七條，該信托計劃應(yīng)以村委會而非區(qū)政府為委托人。

對于北京信托設(shè)立的信托產(chǎn)品，農(nóng)戶以土地承包經(jīng)營權(quán)入股專業(yè)合作社，專業(yè)合作社為信托委托人。但根據(jù)《物權(quán)法》和《農(nóng)村土地承包法》的規(guī)定，僅有通過招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)能夠以入股的方式進(jìn)行流轉(zhuǎn)。因此，農(nóng)戶以土地承包經(jīng)營權(quán)入股是否使專業(yè)合作社獲得土地承包經(jīng)營權(quán)并以此作為信托財產(chǎn)交付給信托公司有待有權(quán)機(jī)關(guān)的認(rèn)定。

（二）信托公司能否受讓土地承包經(jīng)營權(quán)

1、適用法條

《信托法》第十四條規(guī)定，受托人因承諾信托而取得的財產(chǎn)時信托財產(chǎn)。

《農(nóng)村土地承包法》第三十三條規(guī)定，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：（一）平等協(xié)商、自愿、有償，任何組織和個人不得強(qiáng)迫或者阻礙承包方進(jìn)行土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)；（二）不得改變土地所有權(quán)的性質(zhì)和土地的農(nóng)業(yè)用途；（三）流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限；（四）受讓方須有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力；（五）在同等條件下，本集體經(jīng)濟(jì)組織成員享有優(yōu)先權(quán)。

2、結(jié)論分析

《信托法》第十四條的規(guī)定意為委托人將信托資產(chǎn)交付給信托公司，信托公司獲得該信托資產(chǎn)的所有權(quán)。在土地流轉(zhuǎn)信托中信托資產(chǎn)為土地承包經(jīng)營權(quán)，信托公司為受讓方，根據(jù)《農(nóng)村土地承包法》第三十三條的規(guī)定，信托公司須有農(nóng)業(yè)經(jīng)營能力。在現(xiàn)有土地流轉(zhuǎn)信托模式中，信托公司均是采用將土地承包經(jīng)營權(quán)對應(yīng)的農(nóng)用地轉(zhuǎn)租給專業(yè)的農(nóng)業(yè)公司的模式管理、運(yùn)用信托資產(chǎn)。

（三）信托計劃存續(xù)期限限制

1、適用法條

《土地承包法》第二十條的規(guī)定，“耕地的承包期為三十年。草地的承包期為三十年至五十年。林地的承包期為三十年至七十年；特殊林木的林地承包期，經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)可以延長?！钡诙粭l的規(guī)定，“發(fā)包方應(yīng)當(dāng)與承包方簽訂書面承包合同。承包合同一般包括以下條款：……（三）承包期限和起止日期；……”；第三十三條的規(guī)定，“土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)遵循以下原則：……（三）流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限；……”。

2、結(jié)論分析

土地流轉(zhuǎn)信托的存續(xù)期限不得超過承包期的剩余期限。

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