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司法三段論是邏輯三段論在司法裁判中的應(yīng)用。以不當(dāng)?shù)美麨槔杭椎姐y行去取錢，銀行工作人員操作失誤，1000元存單得到10000元，多得了9000元。這就是本案的事實(shí)。按照三段論來(lái)看：

大前提：因他人沒有法律根據(jù)，取得不當(dāng)利益（構(gòu)成要件），受損失的人有權(quán)請(qǐng)求其返還不當(dāng)利益（法律效果）。（民法總則122）

小前提：甲沒有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成銀行損失。（案件事實(shí)屬于構(gòu)成要件事實(shí)的肯定判斷），分項(xiàng)判斷如下：

第一是“沒有合法根據(jù)”，1000元變成10000萬(wàn)元是由于操作失誤，屬于沒有合法根據(jù)。

第二是“取得不當(dāng)利益”，9000元屬于不正當(dāng)?shù)睦妗?/p>

第三是“造成他人損失”，造成了銀行9000元的損失。

結(jié)  論：銀行有權(quán)請(qǐng)求甲返還不當(dāng)利益。（適用法律效果的結(jié)論。）

但是，司法三段論是高度結(jié)構(gòu)化的靜態(tài)的展現(xiàn)，不是真實(shí)的法律推理過(guò)程的再現(xiàn)。

小前提的確定：現(xiàn)實(shí)中，事實(shí)是通過(guò)證據(jù)來(lái)證明的，這種證明的因素沒有體現(xiàn)出來(lái)。

大前提的選擇：同時(shí)，法律也是需要解釋的，針對(duì)個(gè)案，法律的含義有時(shí)并不明確，有時(shí)甚至沒有可以適用的法律，這就需要進(jìn)行法律的解釋、漏洞的填補(bǔ)和法的續(xù)造。

形式正義與個(gè)案正義的考量：有時(shí)候，個(gè)案是如此特殊，以至于嚴(yán)格按照文義適用法律會(huì)導(dǎo)致嚴(yán)重的不公平，這時(shí)候就不能機(jī)械司法，就需要對(duì)法律進(jìn)行實(shí)質(zhì)正義的考量，對(duì)個(gè)案創(chuàng)設(shè)例外。

對(duì)方的抗辯：民事訴訟中，相應(yīng)的請(qǐng)求必有相應(yīng)的抗辯，請(qǐng)求能否得到支持，也需要考量對(duì)方的抗辯。三段論強(qiáng)調(diào)單項(xiàng)的涵攝關(guān)系，對(duì)于司法實(shí)例中的抗辯等考慮不足。

為此，參考借鑒圖爾敏論證模式，結(jié)合法律論證的特殊要求，筆者構(gòu)架了法律適用的綜合論證模型。

見下圖：

一個(gè)法律主張包括了以下八個(gè)方面的要素：

1、請(qǐng)求(Claim) :從問題導(dǎo)向和目標(biāo)導(dǎo)向來(lái)看，一個(gè)法律的主張首先來(lái)源一個(gè)法律問題的陳述，也就是現(xiàn)實(shí)中存在一個(gè)需要法律予以救濟(jì)的情形，這項(xiàng)主張也就是法律上的請(qǐng)求。為了獲得法律的支持，這項(xiàng)請(qǐng)求應(yīng)該和請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的法律效果相對(duì)應(yīng)。

2、事實(shí)（fact）：一個(gè)請(qǐng)求獲得法律支持，需要“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”，也就是常說(shuō)的事實(shí)理由。這個(gè)事實(shí)應(yīng)該是和請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的構(gòu)成要件相對(duì)應(yīng)的要件事實(shí)，而不是一般的生活事實(shí)或者泛泛的法律事實(shí)。

3、證據(jù) (evidence) : 按照證據(jù)裁判主義，當(dāng)對(duì)事實(shí)產(chǎn)生爭(zhēng)議時(shí)，我們就需要用證據(jù)來(lái)證明事實(shí)。這就需要運(yùn)用相關(guān)的證據(jù)，結(jié)合經(jīng)驗(yàn)法則、證據(jù)法則等進(jìn)行事實(shí)推理。

4、規(guī)范(rule) :訴訟與其他糾紛解決機(jī)制的不同就是這是嚴(yán)格依法的裁判，也就是結(jié)論是通過(guò)普遍適用的法律規(guī)范予以保證的。當(dāng)然，在民事案件中，有效的法律行為也可以作為雙方當(dāng)事人之間的權(quán)源，作為裁判的依據(jù)。

5、解釋(doctrine): 也就是運(yùn)用法教義學(xué)來(lái)論證大前提選擇的正確性，主要涉及法律淵源、法律解釋、漏洞填補(bǔ)、法的續(xù)造等方面的法律命題。

6、形式理性（formal rationality）：以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的邏輯表達(dá)，通過(guò)司法三段論進(jìn)行的事實(shí)和規(guī)范之間的涵攝關(guān)系，表明結(jié)論是以法律規(guī)范為大前提，以事實(shí)為小前提，合乎邏輯地推導(dǎo)出來(lái)。通過(guò)大前提的解釋，小前提的證明，中間的推導(dǎo)鏈條或長(zhǎng)或短，加入的價(jià)值判斷、輔助條件或多或少，但任何好的法律論證，都應(yīng)該在三段論的大框架下進(jìn)行。

7、抗辯 (defense) : 對(duì)已知反例、例外的考慮和反駁。除去對(duì)請(qǐng)求方負(fù)責(zé)論證的事項(xiàng)（和證明責(zé)任負(fù)擔(dān)具有一致性）進(jìn)行否認(rèn)和反駁，被請(qǐng)求方還可以援引相應(yīng)的法條進(jìn)行抗辯。比如除外規(guī)定的抗辯、訴訟時(shí)效抗辯、雙務(wù)合同三大抗辯權(quán)等。抗辯是立法者為請(qǐng)求規(guī)范所做的例外規(guī)定，相對(duì)方成功主張，可以阻斷請(qǐng)求的適用。

8、實(shí)質(zhì)理性（Substantive Rationality）：通常情況下，依法裁判具有初始的優(yōu)先性，也就是說(shuō)，法律規(guī)則的存在能夠阻隔我我們對(duì)于案件的實(shí)質(zhì)判斷，因?yàn)榉ü俚氖滓蝿?wù)就是根據(jù)法律作出決定，立法者的判斷應(yīng)該總是能夠壓倒法官個(gè)人的判斷而成為案件裁判的理由。也就是說(shuō)，法律規(guī)則（立法）的權(quán)威是一種形式理由，具有推定優(yōu)先性。通過(guò)法律規(guī)范的涵攝得出的結(jié)論具有推定的優(yōu)先性。如果法官?zèng)Q定運(yùn)用一般法律原則為規(guī)則創(chuàng)設(shè)例外實(shí)現(xiàn)個(gè)案正義時(shí)，就需要論證說(shuō)明，在個(gè)案中實(shí)現(xiàn)這一一般法律原則的重要性是如此之高，以至于哪怕有損于實(shí)質(zhì)法律規(guī)則的形式理由也在所不惜，當(dāng)其無(wú)法論證這一點(diǎn)時(shí)，就需要遵守形式理由裁判。這就是法律論證的論證起點(diǎn)和論證風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)原則。實(shí)質(zhì)理性是針對(duì)個(gè)案，審判者或者律師所做的價(jià)值判斷，基于個(gè)案的公平正義要求在本案為規(guī)則創(chuàng)設(shè)例外，是能動(dòng)司法的體現(xiàn)，但為了保障法的安定性，需要負(fù)擔(dān)較高的論證義務(wù)。

只有證立了證明責(zé)任上所應(yīng)負(fù)擔(dān)的請(qǐng)求三段論，穿透了抗辯和實(shí)質(zhì)理性的考量，一個(gè)請(qǐng)求才能最終得到法官的支持。

附：IRAA案件分析框架