由于最近接觸了一起行政規(guī)劃許可確認(rèn)違法的行政案件，所以開始了對行政案件的研究。現(xiàn)在從這個案子利用無訟來進(jìn)行庭前準(zhǔn)備到庭審中的對抗，來總結(jié)一下辦理的心得，希望自己能夠總結(jié)經(jīng)驗、吸取教訓(xùn)。案件完成后在忙碌之余能夠及時復(fù)盤，也是一個律師能夠不斷進(jìn)步的方式。
首先簡單介紹一下案情：因第三人某某房地產(chǎn)公司對某小區(qū)房屋的宣傳，委托人等于2012年購買某某區(qū)某某小區(qū)23號房屋。購房后委托人等并不知曉2013年某某區(qū)規(guī)劃局審批通過了第三人某某房地產(chǎn)公司的緊鄰23號樓的涉案綜合樓規(guī)劃許可。待綜合樓實際建成后，業(yè)主們發(fā)現(xiàn)由于涉案綜合樓與其居住的23號樓之間樓間距過窄，綜合樓上的窗口可對居住的23號樓形成窺視風(fēng)險。同時涉案綜合樓與23號樓之間新增了地下車庫出入口雨棚，雨棚與23號樓僅相鄰0.8米，影響了業(yè)主們的通行權(quán)、隱私權(quán)、消防安全等權(quán)利。
為了解涉案規(guī)劃許可的情況，業(yè)主們分別申請政府信息公開、政府信息公開訴訟等等了解涉案綜合樓規(guī)劃許可以及變更的情況。經(jīng)過前期訴訟業(yè)主們的申請政府信息公開的工作以及訴訟，了解到涉案綜合樓經(jīng)過原五層到現(xiàn)在六層的規(guī)劃變更，總平面圖也經(jīng)過五層到六層的變更，并取得了五層及六層規(guī)劃的總平面圖。
故涉案綜合樓建成后，委托人等人分別以請求涉案規(guī)劃許可違法、規(guī)劃核實違法、消防驗收違法等案由分別向某某區(qū)法院起訴，均被某某區(qū)人民法院駁回。被駁回后，其中涉案綜合樓規(guī)劃許可違法一案上訴到某某市中級人民法院。二審中委托人找到了我代理，在接受委托后，我主要做了以下工作：
一、通過與當(dāng)事人不厭其煩的交流，了解案件的來龍去脈，并將同案相關(guān)十幾份判決分別通讀，了解案情。為全面預(yù)測行政案件中可能出現(xiàn)的問題并提出相關(guān)有理論支撐的對抗觀點，研讀了《行政訴訟法司法解釋理解與適用》，雖在庭前預(yù)想了許多被訴行政機關(guān)可能提出的抗辯，如過程性行為不可訴的抗辯、訴訟時效抗辯的應(yīng)對方案等等，但庭審中被訴行政機關(guān)并未提出。
二、通過在無訟查找涉案所有法律法規(guī)，形成了從實體法律到地方性法規(guī)、部門規(guī)章，從實體法到程序法的法律法規(guī)索引。找尋到對我方當(dāng)事人有利的各種規(guī)定，從程序上某某區(qū)規(guī)劃局未履行召開聽證會的義務(wù)、未履行發(fā)放行政規(guī)劃許可應(yīng)履行的實質(zhì)步驟按設(shè)計要求通知及附圖的內(nèi)容進(jìn)行審核，未存在兩名以上行政機關(guān)工作共同審核的證據(jù)等角度，確認(rèn)被訴行政行為違法。
在如下的法律、法規(guī)、司法解釋、規(guī)定中尋找對我方當(dāng)事人有利的，能夠明顯支撐我方訴求的具體法律條文：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《某某市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》、《行政許可法》、《行政訴訟法》、最高人民法院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》的通知等。
根據(jù)2007年10月28日發(fā)布2008年1月1日實施的《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第五十條：“在選址意見書、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證或者鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證發(fā)放后，因依法修改城鄉(xiāng)規(guī)劃給被許可人合法權(quán)益造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法給予補償。經(jīng)依法審定的修建性詳細(xì)規(guī)劃、建設(shè)工程設(shè)計方案的總平面圖不得隨意修改；確需修改的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)采取聽證會等形式，聽取利害關(guān)系人的意見；因修改給利害關(guān)系人合法權(quán)益造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法給予補償?！?/p>
而被訴某某區(qū)規(guī)劃局經(jīng)過涉案綜合樓規(guī)劃修改，卻未采取召開聽證會的形式聽取利害關(guān)系人的意見。
另根據(jù)行政許可法第四十七條、建設(shè)部關(guān)于印發(fā)《建設(shè)行政許可聽證工作規(guī)定》的通知第四條“主管機關(guān)在作出行政許可決定前，應(yīng)當(dāng)審查該許可事項是否直接涉及申請人與他人之間重大利益關(guān)系；直接涉及的，應(yīng)當(dāng)告知申請人、利害關(guān)系人享有要求聽證的權(quán)利，必要時可發(fā)布公告?！?/p>
某某市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例第三十二條“在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建筑物、構(gòu)筑物、道路、管線和其他工程建設(shè)的，按照下列規(guī)定辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證：
（一） 建設(shè)單位或者個人向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提交建設(shè)項目的下列材料，領(lǐng)取建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖：
1、 土地使用權(quán)屬證件或者建設(shè)用地規(guī)劃許可證，出讓用地的國有土地使用權(quán)出讓合同；
2、 勘測定界圖；
3、 現(xiàn)狀地形圖；
4、 政府有關(guān)主管部門的審查意見；
5、 在以劃撥方式取得國有土地使用權(quán)的自有用地的建設(shè)項目，還應(yīng)當(dāng)提交建設(shè)項目批準(zhǔn)、核準(zhǔn)或者備案文件；
6、 法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的其他材料。
（二） 城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)自收到前項規(guī)定的材料之日起二十日內(nèi)依據(jù)控制性詳細(xì)規(guī)劃、國家標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范和法規(guī)、規(guī)章的有關(guān)規(guī)定，出具建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖。對位于城市重要地塊、主次干道交叉口和城市廣場周邊的建筑物、構(gòu)筑物，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門在建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖中，應(yīng)當(dāng)根據(jù)周邊環(huán)境和建筑風(fēng)格一并對其外立面造型、色彩和燈飾、戶外廣告、牌匾的設(shè)置等提出明確規(guī)劃要求。
（三） 建設(shè)單位或者個人根據(jù)建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖，組織有相應(yīng)資質(zhì)等級的設(shè)計單位制定建設(shè)工程設(shè)計方案。除工業(yè)、倉儲、物流、基礎(chǔ)設(shè)施類建設(shè)項目和可規(guī)劃建設(shè)用地面積三公頃以下的建設(shè)項目外，其他建設(shè)項目在制定建設(shè)工程設(shè)計方案前，還應(yīng)當(dāng)編制修建性詳細(xì)規(guī)劃。設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)按照建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖進(jìn)行設(shè)計，設(shè)計成果應(yīng)當(dāng)符合國家標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范的規(guī)定。
（四） 建設(shè)工程設(shè)計方案完成后，建設(shè)單位或者個人應(yīng)當(dāng)向城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門提交下列材料，申請辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證：
1、 書面申請；
2、 建設(shè)項目批準(zhǔn)、核準(zhǔn)或者備案文件；
3、 土地使用權(quán)屬證件。進(jìn)行道路、管線工程建設(shè)的，提交使用土地的證明文件；
4、 建設(shè)工程設(shè)計方案；
5、 需要編制修建性詳細(xì)規(guī)劃的建設(shè)項目，還應(yīng)當(dāng)提交修建性詳細(xì)規(guī)劃。
（五） 城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)自收到前項規(guī)定的材料之日起二十日內(nèi)審查完畢。對符合建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖的，核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，并在修建性詳細(xì)規(guī)劃、建設(shè)工程設(shè)計方案上簽章；對不符合建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖的，不得核發(fā)建設(shè)工程規(guī)劃許可證，并書面答復(fù)和說明理由?！?/p>
根據(jù)某某市城鄉(xiāng)規(guī)劃條例第三十二條，提出被訴某某區(qū)規(guī)劃局未按照規(guī)劃條例的要求根據(jù)設(shè)計要求通知書及附圖來審核建設(shè)工程設(shè)計方案等材料來決定是否頒發(fā)規(guī)劃許可證，被訴行政機關(guān)未能提供證明其規(guī)劃許可行為合法。
針對其可能提出設(shè)計要求通知書及附圖不是必須要提交證明規(guī)劃合法的證據(jù)，又提出根據(jù)某某市規(guī)劃條例第五十六條“城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)自受理規(guī)劃核實申請之日起二十日內(nèi)，根據(jù)規(guī)劃條件、建設(shè)工程規(guī)劃設(shè)計要求通知書及其附圖、建設(shè)工程規(guī)劃許可證及其附件的要求進(jìn)行核實，對符合要求的，出具通過規(guī)劃核實的證明；對不符合要求的，出具未通過規(guī)劃核實的書面處理意見?！蓖ㄟ^各種法條證明：設(shè)計要求通知書屬于必備的程序步驟，未能提供相關(guān)材料則無法證明規(guī)劃行為的合法性的觀點。
三、通過在無訟查找相同案由的相關(guān)案例以及依據(jù)的法條，分析勝訴可能性及確認(rèn)被訴行政行為違法適用的法條。通過搜索同種案由的不同案例來分析，應(yīng)適用《行政訴訟法》第七十四條第一款第二項還是第二款第一項來確認(rèn)被訴行政行為違法。當(dāng)然在分析各種依據(jù)勝訴的可能性后，律師可提出適用第一款第二項勝訴可能更大，以及根據(jù)在庭審中法官的傾向判斷來修改適用的法條的建議。但最后還需要聽取當(dāng)事人的意見，根據(jù)當(dāng)事人的意見調(diào)整自己的代理思路。
四、展開對實體法律的查找，在實體上結(jié)合委托人意見，尋找對委托人有利的關(guān)于樓間距、消防通道、消防車道等各種規(guī)定，如《城市居住區(qū)規(guī)劃設(shè)計規(guī)范》GB50180-93、《高層民用建筑防火規(guī)范》GB 50045-95版。雖證明被訴行政行為合法性的證明責(zé)任屬于被訴行政機關(guān)，但如可以提出行政行為實質(zhì)上違法的更多證據(jù)和法律規(guī)定，也可加重被訴行政機關(guān)的舉證責(zé)任，某某區(qū)規(guī)劃局需提出更有力的證據(jù)來證明被訴行政行為的合法性。
由于庭前準(zhǔn)備的充分，而庭審中被訴行政機關(guān)及代理人只能對我們提出的具體法律、法規(guī)規(guī)定等用手機來查詢，根本無法形成有效的對抗。對于被訴行政機關(guān)提出的并非根據(jù)相關(guān)法規(guī)，而是所謂只要經(jīng)過了圖紙審查就可以發(fā)放規(guī)劃許可的辯解，也不能證明其規(guī)劃行為的合法。
被訴行政機關(guān)對于涉案綜合樓規(guī)劃許可的合法性，如是否由兩名以上行政機關(guān)工作人員共同審核、是否履行了召開聽證會的義務(wù)、是否按照法定步驟頒發(fā)規(guī)劃許可等均沒有舉證證明，被訴行政機關(guān)在法庭上對以上問題僅有單方說辭和解釋。在涉及涉案雨棚是否屬于綜合樓規(guī)劃范圍，是否有規(guī)劃、屬于簡易工程還是構(gòu)筑物，是否存在規(guī)劃許可、變更以及規(guī)劃許可、變更的合法性也均未提供證據(jù)證明。
而我方將相關(guān)的法律法規(guī)研讀并在出庭時攜帶備查法規(guī)及涉案第一次規(guī)劃許可的判例備查，對庭中法官提出的涉及行政行為違法的相關(guān)問題，如是否存在第一次規(guī)劃許可的規(guī)劃變更行為等，能夠及時對答并補充相關(guān)證據(jù)。
經(jīng)過律師提出各種不利于被訴行政機關(guān)的法律法規(guī)以及程序規(guī)范、委托人提供的相關(guān)證據(jù)材料，庭審中明顯說服了法官的心證。庭后法官主動組織調(diào)解，指出第三人房地產(chǎn)公司在涉案規(guī)劃許可中的問題，要求第三人賠償業(yè)主們損失來化解糾紛，為轉(zhuǎn)變審判職能著力化解矛盾糾紛的法官點贊。
現(xiàn)此案已經(jīng)進(jìn)入第三人與業(yè)主們的協(xié)商調(diào)解階段，希望第三人與業(yè)主能積極達(dá)成和解協(xié)議，同時希望業(yè)主們能夠團結(jié)一致，降低過高的訴求。既能夠不辜負(fù)法官息訴息訪解決糾紛的良好初衷，也能給律師的此次代理工作畫上一個圓滿的句號，更是法律人共同執(zhí)業(yè)目標(biāo)---努力讓人民群眾在每一個司法案件中感受到公平正義。
編輯/董唯唯
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