宏達網(wǎng)絡(luò)股份有限公司是一家 IT 業(yè)的著名企業(yè)，發(fā)起設(shè)立注冊資本 4000 萬元。公司開業(yè) 1 年來經(jīng)營業(yè)績節(jié)節(jié)攀升，為抓住機遇，擴大公司規(guī)模，實現(xiàn)公司的大發(fā)燕尾服，公司董事會決定，向國務(wù)院授權(quán)部門及證券管理部門申請公司上市發(fā)行新股，擬發(fā)行新股總額為人民幣 6000 萬元，每股面額 2 元。為吸引投資，其中 2000 萬元股份為優(yōu)先股，優(yōu)先股股東享有下列權(quán)利：（ 1 ）優(yōu)先股股東可以用 8 ． 5 折購買股票。（ 2 ）預(yù)先確定優(yōu)先股股利 11% ，且不論盈虧保證支付。（）優(yōu)先股股東在股東大會上享有表決權(quán)。其余 4000 萬股份為普通股，溢價發(fā)行，并將股票發(fā)行溢價收入列入公司利潤中。
[ 問題 ]
1 ．宏達股份有限公司申請公司上市級發(fā)行新股，能否獲得批準，為什么？
2 ．宏達公司對優(yōu)先股的規(guī)定合法嗎？
3 ．新股發(fā)行方案中還存在什么問題？
[ 分析 ]
1 ．我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司申請其股票上市必須符合下列條件：
（ 1 ）股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門批準已向社會公開發(fā)行；
（ 2 ）公司股本總額不少于人民幣 5000 萬元；
（ 3 ）開業(yè)時間在 3 年以上，最近 3 年連續(xù)盈利，原國有企業(yè)依法改建而設(shè)立的，或者本法實施后新組建成立，其主要發(fā)起人為國有大中型企業(yè)的，可連續(xù)計算；
（ 4 ）持有股票面值達人民幣 1000 元以上的股東人數(shù)不少于 1000 人，向社會公開發(fā)行的股份比例達公司股份總數(shù)的 25% 以上，公司股本總額超過人民幣 4 億元的，其向社會公開發(fā)行股份的比例為 15% 以上；
（ 5 ）公司在最近 3 年內(nèi)無重大違法行為，財務(wù)會計報告無虛假記載；
（ 6 ）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。從本案來看，宏達公司申請公司上市，第一，注冊資本 4000 萬元，低于公司法要求的 5000 萬元人民幣；第二，該公司系發(fā)起設(shè)立，不具備股票可向社會公開發(fā)行的條件；第三，宏達公司開業(yè)不足 3 年，也不符合持有股票面值達人民幣 1000 元以上的股東人數(shù)不少于 1000 人的規(guī)定，所以申請公司上市不會被批準。
宏達公司開業(yè)不足 3 年，不具備最近 3 年盈利的條件而發(fā)行的新股的申請不會被批準。我國《公司法》對公司發(fā)行新股有下旬條件限制：
（ 1 ）前一次發(fā)行的股份已募足，并間隔 1 年以上；
（ 2 ）（公司在最近 3 年內(nèi)連續(xù)盈利，并可向股東支付股利；
（ 3 ）公司在最近 3 年內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載；
（ 4 ）公司預(yù)期利潤率可達同期存款利率。
2 ．優(yōu)先股是指與普通股相比，在分配收益及分配剩余資產(chǎn)方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)的股份。但優(yōu)先股事先確定的紅利率能否實現(xiàn)有賴于公司能否有盈利及盈利是否足以保證優(yōu)先股紅利獲取，盈利不足或無盈利時優(yōu)先股是無法保證的。宏達公司向優(yōu)先股股東承諾不論公司是否盈利，都按固定利率支付股利，這違背了法律規(guī)定。此外優(yōu)先股股東一般不享有股東會的表決權(quán)，宏達公司承諾優(yōu)先股股東享有表決權(quán)也是錯誤的?！豆痉ā芬?guī)定，股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以越過票面金額，但不得低于票面金額，宏達股份公司的優(yōu)先股股東以 8 ． 5 折購買股份，違反了上述規(guī)定。
3 ．《公司法》規(guī)定，以超過票面金額發(fā)行的股票所得溢價款應(yīng)列入資本公積金。宏達公司將溢價發(fā)行的普通股的溢價收入款列入公司當年利潤，顯然是錯誤的。
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