《刑事訴訟法》規(guī)定：“對(duì)于二次補(bǔ)充偵查的案件，人民檢察院仍然認(rèn)為證據(jù)不足，不符合起訴條件的，應(yīng)當(dāng)作出不起訴的決定?！薄词侵浮按嬉刹黄鹪V”。此中的核心是證據(jù)“不足”，所謂“不足”，筆者認(rèn)為是指有證據(jù)證明犯罪嫌疑人有犯罪嫌疑，但經(jīng)過(guò)偵查和補(bǔ)充偵查，全案的證據(jù)仍未達(dá)到起訴所要求的證據(jù)確實(shí)充分的程度，不能形成嚴(yán)密的證據(jù)鎖鏈。

相對(duì)于萬(wàn)分之幾的無(wú)罪率來(lái)說(shuō)，不起訴的比率相對(duì)要高的多。在一些有爭(zhēng)議的案件中，律師要把辯護(hù)的重點(diǎn)前移，重視審查起訴階段的辯護(hù)，從案件本身的證據(jù)入手，提出證據(jù)鏈條薄弱環(huán)節(jié)，爭(zhēng)取讓檢察機(jī)關(guān)作出不起訴的決定。在此，筆者結(jié)合辦案實(shí)踐，對(duì)證據(jù)不足的幾種情形進(jìn)行分析。

1、證明犯罪嫌疑人構(gòu)成犯罪客觀方面的證據(jù)不足。犯罪客觀方面的內(nèi)容包括：危害行為、犯罪對(duì)象、危害結(jié)果、危害行為與結(jié)果之間的因果聯(lián)系以及犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)和方法等。實(shí)踐中，因客觀方面存疑不起訴主要在危害行為、危害結(jié)果和因果關(guān)系方面。

一是證明嫌疑人危害行為的證據(jù)不足。刑法意義上的危害行為是指行為人自己的意志或意識(shí)支配下實(shí)施的危害社會(huì)的客觀活動(dòng)。犯罪危害行為的客觀表現(xiàn)多種多樣，但其表現(xiàn)可歸納為兩種基本形式：作為和不作為。證明危害行為的證據(jù)不足包括證明作為或者不作為的證據(jù)不足。

如顧某某故意傷害案，被害人在公安機(jī)關(guān)組織的辨認(rèn)中沒有辨認(rèn)出犯罪嫌疑人顧某某，同時(shí)，顧某某提出其右手無(wú)名指受傷，不可能參與斗毆，也有相關(guān)病史資料予以證明，并且同案犯王某在供述中也供述稱顧某某只是在旁邊勸架，這與顧某某的辯解相印證。后來(lái)，由于無(wú)法證實(shí)顧某某具有斗毆行為而對(duì)其作出不起訴決定。

二是證明犯罪嫌疑人造成危害結(jié)果的證據(jù)不足。危害結(jié)果，包括行為人的行為造成的實(shí)際危害結(jié)果、行為人實(shí)施了刑法分則條文規(guī)定禁止的某種行為，或者實(shí)施了具有發(fā)生某種嚴(yán)重后果的危險(xiǎn)性行為。因證明危害結(jié)果的證據(jù)不足而導(dǎo)致的存疑不起訴主要集中在盜竊、職務(wù)侵占、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品等以一定的數(shù)額作為犯罪構(gòu)成要件的案件中。

如劉某涉嫌銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品案，劉某公司的主要業(yè)務(wù)是采購(gòu)各類硒鼓產(chǎn)品并通過(guò)回收惠普的硒鼓進(jìn)行重新加工，然后以45-50元不等價(jià)格在淘寶店上出售。案發(fā)后公安機(jī)關(guān)在劉某處查獲了近500件標(biāo)有惠普品牌商標(biāo)的硒鼓等商品，經(jīng)鑒定都是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品。公安機(jī)關(guān)通過(guò)調(diào)取支付寶交易紀(jì)錄，認(rèn)定劉某通過(guò)網(wǎng)絡(luò)銷售各類硒鼓的金額10萬(wàn)多元。但是在審查起訴階段，律師發(fā)現(xiàn)，劉某雖然有明知假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品仍然予以銷售的行為，但是其銷售紀(jì)錄中也有銷售正品硒鼓和自主品牌硒鼓的情況，無(wú)法查清銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的實(shí)際金額，并且被公安機(jī)關(guān)查扣的待銷售商品的貨值金額也沒有達(dá)到刑事立案標(biāo)準(zhǔn)。后來(lái)，律師跟檢察機(jī)關(guān)溝通，檢察院最終認(rèn)為該案不具有起訴條件，決定不起訴。

三是證明危害行為與危害結(jié)果因果關(guān)系的證據(jù)不足。如果要讓行為人對(duì)某種結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任，必須有證據(jù)證明其實(shí)施的行為與結(jié)果之間存在刑法上特定的因果關(guān)系。相反，如果沒有充分的證據(jù)證明，那么就不構(gòu)成犯罪。

如王某故意傷害一案，王某與幾名同事深夜在KTV喝酒唱歌，期間與喝醉酒的同事劉某發(fā)生了口角糾紛，繼而發(fā)生肢體沖突。后來(lái)，同事將劉某送到醫(yī)院醒酒，再送到家附近后離開，劉某自行回家。第二天一早，劉某左眼看不清了，后經(jīng)鑒定，構(gòu)成輕傷。劉某指控是王某打傷，但是王某始終否認(rèn)動(dòng)手致劉某受傷，其他幾名在場(chǎng)同事也都否認(rèn)看到王某動(dòng)手打傷劉某眼睛。到醫(yī)院醒酒時(shí)，醫(yī)生在病歷上也沒有提及眼睛受傷的事實(shí)。當(dāng)天晚上，同事將劉某送到家附近后，劉某自行回家，路程有5、6百米。所以不能排除劉某輕傷的后果系由自己醉酒后所致，證實(shí)王某的行為與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系的證據(jù)不足，因此，律師建議檢察機(jī)關(guān)作出存疑不起訴決定。

2、證明犯罪主體構(gòu)成要件的證據(jù)不足。犯罪主體主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是有些犯罪要求犯罪主體必須是具有特定身份的人；二是有關(guān)犯罪主體必須達(dá)到法定的刑事責(zé)任年齡，這決定著罪或非罪。

如張某某涉嫌故意傷害案，嫌疑人自己和家屬對(duì)于年齡都沒有懷疑，檢察院本來(lái)準(zhǔn)備起訴了，但是律師根據(jù)當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗，認(rèn)為有問題，當(dāng)?shù)厝苏J(rèn)定的年齡都偏大，所以就去做了實(shí)地調(diào)查，結(jié)果在鄉(xiāng)衛(wèi)生院發(fā)生了最原始的證據(jù)，直接動(dòng)搖了指控。后來(lái)，檢察院做了不起訴處理。

3、證明構(gòu)成犯罪主觀方面的證據(jù)不足。

一是證明犯罪嫌疑人具有主觀故意的證據(jù)不足。犯罪故意或過(guò)失是構(gòu)成犯罪的必備要件，在某些案件中往往很難證明犯罪嫌疑人在主觀上具有犯罪故意。

如王某某等人走私普通貨物案，沒有證據(jù)證實(shí)王某某主觀上知道或者應(yīng)該知道他人組織走私而參與的共同故意。根據(jù)王的供述，他登上走私船之前事先并不知道也沒有人告訴他們此行是去走私柴油。上船后，王某某作為船長(zhǎng)，直接去了駕駛室，與劉某某說(shuō)話和熟悉駕駛室儀表燈情況，一直沒有離開駕駛室，不久就被海警抓獲。船上其他船員均沒有關(guān)于王某某主觀方面有走私故意的證言。雖然王是船長(zhǎng)，有上船行為，但是這些證據(jù)尚不足以認(rèn)定王的行為構(gòu)成走私犯罪，后來(lái)，檢察院對(duì)王某作出存疑不起訴決定。

二是證明犯罪嫌疑人具有犯罪目的的證據(jù)不足。在有些犯罪中，犯罪目的是犯罪構(gòu)成所必備的主觀要件，因此如果沒有證據(jù)能夠證明犯罪嫌疑人具有犯罪目的，則不構(gòu)成該罪。

如詐騙案件中必須具有非法占有的目的，傳播淫穢物品牟利案件中必須具有牟利的目的。如戴某某詐騙案，被告人戴某某在擔(dān)任某公司經(jīng)理、法定代表人期間，受委托與A公司洽談轉(zhuǎn)讓某村200余畝土地使用權(quán)的協(xié)議時(shí)，并不知道該土地已經(jīng)被法院判決劃給B公司100余畝，主觀上并沒有隱瞞事實(shí)真相的故意也無(wú)非法占有他人財(cái)物的目的。

4、證據(jù)系非法證據(jù)，無(wú)法采信和產(chǎn)證屬實(shí)。如劉某、高某等人故意傷害案中，在押的幾名犯罪嫌疑人均有證據(jù)證實(shí)在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)，但是證實(shí)劉某、高某參與該案的證據(jù)存在瑕疵。律師在審查證據(jù)時(shí)發(fā)現(xiàn)，同案犯林某對(duì)犯罪嫌疑人劉某、高某僅是對(duì)人進(jìn)行了辨認(rèn)，并沒有講到案發(fā)時(shí)看到他們參與打人；證人張某對(duì)劉某的辨認(rèn)用的是相片，但辨認(rèn)筆錄反映的是對(duì)嫌疑人本人進(jìn)行辨認(rèn)，辨認(rèn)的地點(diǎn)也不是辨認(rèn)筆錄中記載的地點(diǎn)。本案涉及嫌疑人多，案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)混亂，同案犯和目擊證人對(duì)涉案嫌疑人的辨認(rèn)筆錄對(duì)認(rèn)定犯罪事實(shí)至關(guān)重要。但是偵查機(jī)關(guān)在收集證據(jù)時(shí)嚴(yán)重違反法定程序規(guī)定，所以目前的證據(jù)不能采信，檢察機(jī)關(guān)只能作出存疑不起訴的處理。

5、據(jù)以定罪的證據(jù)之間的矛盾不能排除合理懷疑，導(dǎo)致無(wú)法形成完整的證據(jù)鏈。在刑事案件中，偵查機(jī)關(guān)往往會(huì)收集到很多證據(jù)，但如果據(jù)以定罪的證據(jù)出現(xiàn)不一致、相互矛盾，無(wú)法采信任何一個(gè)，所有的證據(jù)便不能形成一個(gè)完整的證據(jù)鏈，就只能作出有利于犯罪嫌疑人的處理決定。

如陳某某走私普通貨物案，陳某某所在公司出具的發(fā)票、商品價(jià)目表、折扣證明、付款憑證等存在前后矛盾的情形，均無(wú)法證明其真實(shí)性；并且根據(jù)偵查機(jī)關(guān)提供的證據(jù)也無(wú)法證明因走私而形成的差額貨款是否存在，導(dǎo)致該案無(wú)法形成閉合的證據(jù)鏈，綜合全案證據(jù)無(wú)法推翻對(duì)事實(shí)、證據(jù)的合理懷疑。

存疑不起訴是無(wú)罪推定原則的具體體現(xiàn)，有利于維護(hù)嫌疑人的合法權(quán)益，但是值得注意的是，檢察機(jī)關(guān)的存疑不訴并不是“免罪金牌”，在作出存疑不訴之后，如果偵查機(jī)關(guān)又發(fā)現(xiàn)了其他足以證明犯罪的證據(jù)，還會(huì)重新啟動(dòng)公訴。因此，在司法實(shí)踐中，即使完全符合法定不起訴的情形，檢察機(jī)關(guān)也更傾向于作出存疑不起訴的決定，以便隨時(shí)重新啟動(dòng)公訴。