【版權(quán)聲明】版權(quán)歸原作者所有，僅供學(xué)習(xí)參考之用，禁止用于商業(yè)用途，若來(lái)源標(biāo)注錯(cuò)誤或侵犯到您的權(quán)益，煩請(qǐng)告知，我們將立即刪除。
本文節(jié)選自張明楷教授的“太黃太厚”。
（一）假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的概念與犯罪構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，是指未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可 在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)情節(jié)嚴(yán)重的行為。1.構(gòu)成要件的內(nèi)容為，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，且情節(jié)嚴(yán)重。（1）在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)。一方面，使用商標(biāo)的商品與注冊(cè)商標(biāo)的商品必須屬于同一種商品；另一方面，所使用的商標(biāo)與他人的注冊(cè)商標(biāo)相同。所謂使用，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說(shuō)明書、商品交易文書，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。需要研究的是，反向假冒行為是否成立本罪？所謂反向假冒，是指擅自更換他人商品上的注冊(cè)商標(biāo)，并將該更換商標(biāo)的商品再投入市場(chǎng)的行為。換言之，反向假冒是在他人的商品上使用自己的商標(biāo)。由于行為人只是使用了他人的商品，而沒(méi)有使用他人的商標(biāo)，故不應(yīng)認(rèn)定為本罪。如果該行為損害了他人的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，給他人造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)以損害商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)罪論處；如果該行為符合生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪構(gòu)成，則以生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪論處。對(duì)“商品”應(yīng)當(dāng)作廣義解釋，除了狹義的商品外還包括服務(wù)在內(nèi)。對(duì)“同一種商品”的認(rèn)定，應(yīng)以國(guó)家有關(guān)部門頒發(fā)的商品分類為標(biāo)準(zhǔn)。名稱相同的商品以及名稱不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。“名稱”是指國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱，即《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類》中規(guī)定的商品名稱。“名稱不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。認(rèn)定“同一種商品”應(yīng)當(dāng)在權(quán)利人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品和行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品之間進(jìn)行比較。對(duì)于“相同”的認(rèn)定，則應(yīng)以是否足以使一般消費(fèi)者誤認(rèn)為是注冊(cè)商標(biāo)為標(biāo)準(zhǔn)。商標(biāo)的構(gòu)成要素是文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合。可以肯定的是，與注冊(cè)商標(biāo)的構(gòu)成要素相同的商標(biāo)，就是相同的商標(biāo)。但是，“相同”并不要求所假冒的商標(biāo)與他人注冊(cè)商標(biāo)的構(gòu)成要素沒(méi)有任何差異。假冒商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)總會(huì)在某些方面存在細(xì)微差別，認(rèn)定是否“相同”應(yīng)考慮消費(fèi)者的通常識(shí)別能力，因?yàn)樯虡?biāo)具有區(qū)別不同生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)同種商品的功能，具有宣傳商品的作用，而消費(fèi)者在購(gòu)買商品時(shí)，不可能攜帶真正的注冊(cè)商標(biāo)并進(jìn)行比較，只能根據(jù)自己的記憶或印象選購(gòu)商品；如果要求假冒商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)沒(méi)有任何差異，才確定為假冒注冊(cè)商標(biāo)，則不利于保護(hù)消費(fèi)者的合法權(quán)益，也會(huì)過(guò)于縮小假冒注冊(cè)商標(biāo)犯罪的范圍。因此，相同的商標(biāo)。包括與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)完全相同，以及與被假冒的注冊(cè)商標(biāo)在視覺(jué)上、聽覺(jué)上基本無(wú)差別，足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。根據(jù)“兩高”、公安部2011年1月10日《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見》(以下簡(jiǎn)稱《知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件意見》)，具有下列情形之一，可以認(rèn)定為“與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”：第一，改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊(cè)商標(biāo)之間僅有細(xì)微差別的；第二，改變注冊(cè)商標(biāo)的文字。字母、數(shù)字等之間的問(wèn)距，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的；第四，其他與注冊(cè)商標(biāo)在視覺(jué)上、聽覺(jué)上基本無(wú)差別，足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。行為人所假冒的商標(biāo)，必須是他人的注冊(cè)商標(biāo)。“他人”是指向商標(biāo)局申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，并依法取得商標(biāo)專用權(quán)的企業(yè)、事業(yè)單位及個(gè)體工商業(yè)者，包括外國(guó)企業(yè)和外國(guó)人。“商標(biāo)注冊(cè)”是指商標(biāo)所有人為了取得商標(biāo)專用權(quán)，將其使用的商標(biāo)，依照法律規(guī)定的注冊(cè)條件、原則和程序，向商標(biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)，商標(biāo)局經(jīng)過(guò)審核，準(zhǔn)予注冊(cè)的法律事實(shí)。根據(jù)《商標(biāo)法》第3條的規(guī)定，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)，便是注冊(cè)商標(biāo)，享有商標(biāo)專用權(quán)注冊(cè)商標(biāo)包括商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)和集體商標(biāo)、證明商標(biāo)。其中的集體商標(biāo)，是指以團(tuán)體協(xié)會(huì)或者其他組織名義注冊(cè)，供該組織成員在商事活動(dòng)中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志；證明商標(biāo)，是指由對(duì)某種商品或者服務(wù)具有監(jiān)督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個(gè)人使用于其商品或者服務(wù)，用以證明該商品或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者其他特定品質(zhì)的標(biāo)志。服務(wù)商標(biāo)是指金融、運(yùn)輸、廣播、建筑、旅館等服務(wù)行業(yè)為把自己的“服務(wù)”業(yè)務(wù)同他人的“服務(wù)”業(yè)務(wù)相區(qū)別而使用的商標(biāo)。上述四種注冊(cè)商標(biāo)，均屬于假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的規(guī)制范圍。例如，在同一種服務(wù)項(xiàng)目上，使用與他人注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)相同的商標(biāo)的，也是假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為，可能構(gòu)成假冒往冊(cè)商標(biāo)罪。（2）使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可。《商標(biāo)法)第43條第1款前段規(guī)定：“商標(biāo)注冊(cè)人可以通過(guò)簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊(cè)商標(biāo)。”據(jù)此，經(jīng)過(guò)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用該注冊(cè)商標(biāo)的，是合法行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪?！渡虡?biāo)法》第43條第2款規(guī)定：“經(jīng)許可使用他人注冊(cè)商標(biāo)的，必須在使用該注冊(cè)商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。”實(shí)踐中有的被許可人使用他人注冊(cè)商標(biāo)，卻不在商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。這種行為違反了(商標(biāo)法》，也侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益。但既然使用注冊(cè)商標(biāo)本身得到了被注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，就不能構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。（3）情節(jié)嚴(yán)重。根據(jù)“兩高”2004年12月8日《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件解釋》），具有下列情形之一的屬于情節(jié)嚴(yán)重：第一，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在5萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在3萬(wàn)元以上的；第二，假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在3萬(wàn)元以上或者違法所得數(shù)額在2萬(wàn)元以上的；第三，其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。根據(jù)《知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件解釋》的規(guī)定非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額，是指行為人在實(shí)施本罪行為過(guò)程中制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算。制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。侵權(quán)產(chǎn)品沒(méi)有標(biāo)價(jià)或者無(wú)法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場(chǎng)中間價(jià)計(jì)算。多次實(shí)施本罪行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計(jì)計(jì)算。在計(jì)算制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸和未銷售的假冒注冊(cè)商標(biāo)侵權(quán)產(chǎn)品價(jià)值時(shí)，對(duì)于已經(jīng)制作完成但尚未附著(含加貼)或者尚未全部附著(含加貼)假冒注冊(cè)商標(biāo)標(biāo)識(shí)的產(chǎn)品，如果有確實(shí)、充分證據(jù)證明該產(chǎn)品將假冒他人注冊(cè)商標(biāo)，其價(jià)值計(jì)入非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。2.責(zé)任形式為故意。行為人認(rèn)識(shí)到自己使用的商標(biāo)與他人已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)相同，認(rèn)識(shí)到自己的行為未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，但有意在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)。成立本罪不要求行為人具有銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)商品的目的，動(dòng)機(jī)不影響犯罪的成立。（二）假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的認(rèn)定（1）擅自在類似商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或者相似的商標(biāo)的，以及在同一種商品上使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相似的商標(biāo)的行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)里。例如，在汽車上使用他人在自行車上注冊(cè)的“鳳凰”商標(biāo)，雖然也是侵犯商標(biāo)權(quán)的行為，但不構(gòu)成犯罪。（2）假冒他人沒(méi)有注冊(cè)的商標(biāo)的，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。（3）《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》第5條第2項(xiàng)至第4項(xiàng)規(guī)定了以下與假冒注冊(cè)商標(biāo)相關(guān)的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為：“擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝滿，造成和他人的知名商品相混淆，使購(gòu)買者誤認(rèn)為是該知名商品”；“擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，使人誤認(rèn)為是他人的商品”；“在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對(duì)商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示”。這三類行為雖然都是不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，但不是假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為，故不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。這里特別要注意商標(biāo)與商品裝潢的區(qū)別。裝潢是商品包裝上的裝飾，裝潢的目的是為了美化商品，吸引消費(fèi)者購(gòu)買，而商標(biāo)的目的主要在于區(qū)別不同生產(chǎn)者與經(jīng)營(yíng)者；裝潢著力于渲染、美化商品，商標(biāo)著力于顯著性即區(qū)別于其他生產(chǎn)者與經(jīng)營(yíng)者的商品的特征；裝潢往往與商品內(nèi)容一致，而商標(biāo)不能與商品內(nèi)容相同；裝潢不是專用的，可以隨時(shí)變動(dòng)和改進(jìn)，而商標(biāo)是專用的，一般很少改變。當(dāng)然，商標(biāo)一般附著于裝潢上，但只要商標(biāo)不同，即使擅自使用他人商品的特有裝潢，也不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪；反之，如果使用與他人注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，即使裝潢完全不同，也可能構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。2.正確處理本罪與以假冒注冊(cè)商標(biāo)方式生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的關(guān)系。對(duì)以假冒注冊(cè)商標(biāo)方式生產(chǎn)、銷售偽劣商品的行為性質(zhì)，人們會(huì)有不同的認(rèn)識(shí)：有人認(rèn)為該行為構(gòu)成牽連犯，因?yàn)榧倜白?cè)商標(biāo)是生產(chǎn)、銷售偽劣商品的手段行為；有人認(rèn)為這是一種法條競(jìng)合；有人認(rèn)為屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競(jìng)合犯。但這三種觀點(diǎn)都肯定對(duì)這種行為不能實(shí)行數(shù)罪并罰。本書認(rèn)為，這種行為侵害了兩個(gè)不同的法益，屬于想象競(jìng)合，應(yīng)從一重罪處罰。根據(jù)刑法第213條和第220條的規(guī)定，犯本罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯本罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。
修福祥律師：2008年通過(guò)國(guó)家司法考試，先后在某基層法院從事審判工作三年，在某市級(jí)檢察院工作五年。2018年辭去公職進(jìn)入律師行業(yè)，主要從事經(jīng)濟(jì)犯罪、財(cái)產(chǎn)犯罪、涉稅犯罪、網(wǎng)絡(luò)犯罪的辯護(hù)，著重關(guān)注刑事證據(jù)的審查及運(yùn)用，刑民交叉疑難糾紛的解決，民營(yíng)企業(yè)家刑事危機(jī)的化解及法律風(fēng)險(xiǎn)防控。
本站僅提供存儲(chǔ)服務(wù)，所有內(nèi)容均由用戶發(fā)布，如發(fā)現(xiàn)有害或侵權(quán)內(nèi)容，請(qǐng)
點(diǎn)擊舉報(bào)。
