來源：《刑事審判參考》2013年第1集。
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罪名分析
設(shè)置圈套誘騙他人參賭的行為存在詐騙罪與賭博罪兩種，其關(guān)鍵點(diǎn)在于設(shè)置圈套的程度。
如果行為人僅采取了較為輕微的欺騙行為，賭博輸贏主要是依靠各自運(yùn)氣、技術(shù)。即賭博各方均不能控制、主導(dǎo)賭博輸贏結(jié)果，則其行為仍然符合賭博特征，因?yàn)?span>賭博在本質(zhì)上是一種射幸行為，其結(jié)果具有偶然性；如果行為人在賭博過程中采取作弊手段控制賭博輸蔽，則賭博成了掩蓋事實(shí)的手段，該行為本質(zhì)上符合詐騙的特征。
兩者區(qū)別
賭博罪中的欺騙行為與詐騙罪中的欺騙行為的區(qū)分，有觀點(diǎn)認(rèn)為，“賭博罪中往往也伴有欺騙活動(dòng)，但這種欺騙與詐騙罪中的欺騙不同。賭博罪中的欺騙是制造虛假事實(shí)，引誘他人參加賭博，但是賭博是依偶然決定輸贏，其目的是營利，而不是非法占有。但是以賭博為名，在賭博中弄虛作假、案中串通，操縱賭博輸贏并以此占有被騙者財(cái)物的，則成立詐騙罪”。該觀點(diǎn)獲取了理論界和實(shí)務(wù)界的普遍認(rèn)同。
贓款處理
當(dāng)案件被定性為詐騙罪時(shí)，按照刑法理論，則與被告人相對(duì)的一方應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為被害人，即被告人通過賭博欺詐獲取的錢財(cái)(即贓款)應(yīng)當(dāng)發(fā)還被害人，但是被害人實(shí)際上也是賭博參與人，贓款發(fā)還賭博參與人，勢必造成對(duì)賭博行為打擊不力的問題。
對(duì)于此種犯罪中的贓款，兩種處理方式:第一種情況，如果被害人本來不具有賭博的意思，而是基于行為人的欺騙而產(chǎn)生賭博意愿，并陷入賭博陷阱，從而被騙錢財(cái)?shù)?，因被害人不具有通過賭博進(jìn)行營利的目的，對(duì)其合法財(cái)產(chǎn)權(quán)益應(yīng)予保護(hù)，故對(duì)于扣押或者退繳的贓款應(yīng)當(dāng)發(fā)還被害人，或者貴令被告人退賠被害人經(jīng)濟(jì)損失。第二種情況，如果被害人本身也是參賭人員，由于其具有通過賭博進(jìn)行營利的目的，其本身積極參與賭博行為，因此，其所輸錢款屬于賭資，對(duì)于該賭資的處理向題，可以借鑒搶劫賭資案件的處理方法進(jìn)行處理，直接在刑事程序中予以追繳沒收。
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