導(dǎo)讀：
《民法典》將于2021年1月1日起正式施行，在其正式實(shí)施之前，《民法總則》擔(dān)任起了民法典總則的重任?！睹穹倓t》的相關(guān)規(guī)定，和原先的《民法通則》相比，有了較大的改動(dòng)。這就導(dǎo)致了，總則的相關(guān)規(guī)定勢(shì)必會(huì)與其他部門(mén)法（如合同法、公司法等）有相沖突的地方，發(fā)生沖突后如何進(jìn)行法律適用，成為實(shí)務(wù)界一大難題。
《民法總則》與《合同法》規(guī)定不一致的，如何適用？
按照一般法律適用規(guī)則，新法一般會(huì)優(yōu)于舊法適用，特別法優(yōu)于普通法，《民法總則》屬于新法，而《合同法》相對(duì)與《民法總則》來(lái)說(shuō)，屬于特別法。一旦兩者發(fā)生沖突，就會(huì)發(fā)生法律適用上的分歧，到底是適用新法還是適用特別法？
在實(shí)務(wù)中，比如，在合同法第五十四條明確規(guī)定因重大誤解或者顯失公平所簽訂的合同，屬于可撤銷(xiāo)亦可變更合同。但《民法總則》中僅僅規(guī)定，因重大誤解所發(fā)生的民事法律行為，屬于可撤銷(xiāo)行為，沒(méi)有說(shuō)到可變更。這樣一來(lái)，如何進(jìn)行法律適用就成為了爭(zhēng)議焦點(diǎn)。
2019年11月8日，最高人民法院發(fā)布的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》中，關(guān)于此問(wèn)題，有了最終的定論。會(huì)議認(rèn)為，根據(jù)民法典編撰工作“兩步走”的安排，民法總則施行后，目前正在進(jìn)行民法典的合同編、物權(quán)編等各分編的編撰工作。民法典施行后，合同法不再保留。在這之前，因民法總則施行前成立的合同發(fā)生的糾紛，原則上適用合同法的有關(guān)規(guī)定處理。因民法總則施行后成立的合同發(fā)生的糾紛，如果合同法“總則”對(duì)此的規(guī)定與民法總則的規(guī)定不一致的，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，適用民法總則的規(guī)定。例如，關(guān)于欺詐、脅迫問(wèn)題，根據(jù)合同法的規(guī)定，只有合同當(dāng)事人之間存在欺詐、脅迫行為的，被欺詐、脅迫一方才享有撤銷(xiāo)合同的權(quán)利。而依民法總則的規(guī)定，第三人實(shí)施的欺詐、脅迫行為，被欺詐、脅迫一方也有撤銷(xiāo)合同的權(quán)利。另外，合同法視欺詐、脅迫行為所損害利益的不同，對(duì)合同效力作出了不同規(guī)定：損害合同當(dāng)事人利益的，屬于可撤銷(xiāo)或者可變更合同；損害國(guó)家利益的，則屬于無(wú)效合同。民法總則則未加區(qū)別，規(guī)定一律按可撤銷(xiāo)合同對(duì)待。再如，關(guān)于顯失公平問(wèn)題，合同法將顯失公平與乘人之危作為兩類(lèi)不同的可撤銷(xiāo)或者可變更合同事由，而民法總則則將二者合并為一類(lèi)可撤銷(xiāo)合同事由。
民法總則施行后發(fā)生的糾紛，在民法典施行前，如果合同法“分則”對(duì)此的規(guī)定與民法總則不一致的，根據(jù)特別規(guī)定優(yōu)于一般規(guī)定的法律適用規(guī)則，適用合同法“分則”的規(guī)定。例如，民法總則僅規(guī)定了顯名代理，沒(méi)有規(guī)定《合同法》第402條的隱名代理和第403條的間接代理。在民法典施行前，這兩條規(guī)定應(yīng)當(dāng)繼續(xù)適用。
《民法總則》與《公司法》規(guī)定不一致的，如何適用？
民法總則與公司法的關(guān)系，是一般法與商事特別法的關(guān)系。民法總則第三章“法人”第一節(jié)“一般規(guī)定”和第二節(jié)“營(yíng)利法人”基本上是根據(jù)公司法的有關(guān)規(guī)定提煉的，二者的精神大體一致。因此，涉及民法總則這一部分的內(nèi)容，規(guī)定一致的，適用民法總則或者公司法皆可；規(guī)定不一致的，根據(jù)《民法總則》第11條有關(guān)“其他法律對(duì)民事關(guān)系有特別規(guī)定的，依照其規(guī)定”的規(guī)定，原則上應(yīng)當(dāng)適用公司法的規(guī)定。
但應(yīng)當(dāng)注意也有例外情況，主要表現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是就同一事項(xiàng)，民法總則制定時(shí)有意修正公司法有關(guān)條款的，應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。例如，《公司法》第32條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對(duì)抗第三人?！倍睹穹倓t》第65條的規(guī)定則把“不得對(duì)抗第三人”修正為“不得對(duì)抗善意相對(duì)人”。經(jīng)查詢有關(guān)立法理由，可以認(rèn)為，此種情況應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。二是民法總則在公司法規(guī)定基礎(chǔ)上增加了新內(nèi)容的，如《公司法》第22條第2款就公司決議的撤銷(xiāo)問(wèn)題進(jìn)行了規(guī)定，《民法總則》第85條在該條基礎(chǔ)上增加規(guī)定：“但是營(yíng)利法人依據(jù)該決議與善意相對(duì)人形成的民事法律關(guān)系不受影響。”此時(shí)，也應(yīng)當(dāng)適用民法總則的規(guī)定。
《民法總則》出臺(tái)后，《民法通則》全部失效？
雖然《民法總則》早已出臺(tái)，但《民法通則》并未全部失效。民法通則既規(guī)定了民法的一些基本制度和一般性規(guī)則，也規(guī)定了合同、所有權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、民事責(zé)任、涉外民事法律關(guān)系適用等具體內(nèi)容。民法總則基本吸收了民法通則規(guī)定的基本制度和一般性規(guī)則，同時(shí)作了補(bǔ)充、完善和發(fā)展。民法通則規(guī)定的合同、所有權(quán)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)、民事責(zé)任等具體內(nèi)容還需要在編撰民法典各分編時(shí)作進(jìn)一步統(tǒng)籌，系統(tǒng)整合。因民法總則施行后暫不廢止民法通則，在此之前，民法總則與民法通則規(guī)定不一致的，根據(jù)新的規(guī)定優(yōu)于舊的規(guī)定的法律適用規(guī)則，適用民法總則的規(guī)定。最高人民法院已依據(jù)民法總則制定了關(guān)于訴訟時(shí)效問(wèn)題的司法解釋，而原依據(jù)民法通則制定的關(guān)于訴訟時(shí)效的司法解釋，只要與民法總則不沖突，仍可適用。
所以，在《民法典》未正式實(shí)施的這段時(shí)間，因《民法通則》、《民法總則》、《合同法》等沒(méi)有被廢止，仍然有效，發(fā)生沖突后應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)則進(jìn)行適用。但《民法典》正式施行后，《中華人民共和國(guó)婚姻法》、《中華人民共和國(guó)繼承法》、《中華人民共和國(guó)民法通則》、《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》、《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》、《中華人民共和國(guó)民法總則》同時(shí)廢止。以上所有與《民法典》規(guī)定不一致的，均應(yīng)當(dāng)按照《民法典》規(guī)定，進(jìn)行適用。
本文作者：邱揚(yáng)成，上海驥路律師事務(wù)所合伙人
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