實(shí)踐中，存在有高級(jí)人才不愿意擔(dān)任高管而希望通過承包的方式獲取更高報(bào)酬的情況，也存在某些股東不想?yún)⑴c公司經(jīng)營管理而選擇將經(jīng)營權(quán)承包給其他股東的情況，這就涉及到公司股東約定由某個(gè)或者部分股東經(jīng)營公司的承包合同的效力問題。
案例1
被告：華建良、陳建偉、張建東、張建勇、華銀公司
華銀公司于2008年11月成立，成立時(shí)股東為王國富、華建良、陳建偉、張建東、范志榮?！?/p>
2009年7月，華建良、陳建偉、張建東、范志榮作為甲方，王國富作為乙方，華銀公司作為丙方，共同簽訂一份《承包協(xié)議書》，三方約定乙方同意將華盈公司經(jīng)營權(quán)承包給甲方，丙方為甲方提供連帶責(zé)任擔(dān)保。甲方向乙方支付承包金。甲方承包期間盈虧全部由甲方享有和承擔(dān)，與乙方無關(guān)。
2012年11月，華盈公司召開股東會(huì)，王國富、華建良等四人均到會(huì)，華建良、陳建偉、張建東要求終止《承包協(xié)議書》履行，而王國富不同意終止合同履行。
王國富向法院起訴，請(qǐng)求判令：華建良等四人支付拖延的承包金合計(jì)243. 2萬元、違約金80萬元，并提前支付尚未到期的后四年的承包金合計(jì)608萬元；華銀公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
【爭議焦點(diǎn)】
承包協(xié)議的效力
【法院觀點(diǎn)】
第一，公司法第四條規(guī)定，公司股東享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。本案中，華盈公司全體股東約定王國富將一定期間內(nèi)作為股東的資產(chǎn)收益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利讓渡給華建良等四人行使，華建良等四人向王國富支付合同約定的固定數(shù)額款項(xiàng)，并承擔(dān)在此期間公司經(jīng)營的盈虧等一切后果。
該約定的實(shí)質(zhì)是華盈公司全體股東對(duì)各自如何行使公司法規(guī)定的資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利的安排，不違反法律和行政法規(guī)的禁止性規(guī)定。
第二，《承包協(xié)議書》約定股東以一定對(duì)價(jià)將其權(quán)利讓渡給其他股東行使，這種權(quán)利讓渡本身并不當(dāng)然損害公司利益和第三人利益。
且即便華建良等四人行使包括王國富在內(nèi)的股東權(quán)利時(shí)，違反公司法規(guī)定損害公司利益或第三人利益，《承包協(xié)議書》并不影響公司或者第三人依據(jù)公司法規(guī)定主張股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，而只是明確了王國富與華建良等四人在股東內(nèi)部對(duì)有關(guān)后果的承擔(dān)方式。
案例2
原告：方其順
被告：丁利賞
2012年2月3日，原告方其順、被告丁利賞及案外人凌善智簽訂承包合同一份，約定：經(jīng)協(xié)商，方其順、丁利賞及案外人凌善智將其共同成立的萬銳公司承包給丁利賞經(jīng)營，承包期限自2012年1月1日起至2012年12月31日止，丁利賞于2013年1月30日前分別支付給方其順及凌善智承包款125000元、72000元。
簽訂合同后，丁利賞在上述承包期限內(nèi)對(duì)萬銳公司承包經(jīng)營。承包期屆滿后，丁利賞未按約定支付承包款。
2013年11月25日，方其順提起訴訟，請(qǐng)求判令被告丁利賞立即支付承包款125000元，并賠償利息損失。
被告辯稱：本案不符合公司法規(guī)定的利潤分配條件。根據(jù)公司法第三十七條、第一百六十六條之規(guī)定，公司分配利潤應(yīng)有可分配利潤，并由股東會(huì)作出決議，而分配利潤之前必須按公司法的規(guī)定先用當(dāng)年利潤彌補(bǔ)以前虧損、提取法定公積金。
【爭議焦點(diǎn)】
原告和被告簽訂的承包合同是否有效
【法院觀點(diǎn)】
該約定是股東間出于各種考慮的理性安排，公司法沒有對(duì)此予以禁止，故屬有效合同。公司法第一百六十六條系公司資本維持原則的具體制度落實(shí)，屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定，股東違反該規(guī)定有可能會(huì)對(duì)債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任，但并不影響承包合同的效力。
小結(jié)
有限責(zé)任公司的股東將股權(quán)承包給其他股東經(jīng)營合同，內(nèi)容不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的，應(yīng)為有效。
最高人民法院法官著述
由封閉性公司的所有股東達(dá)成的一項(xiàng)影響或改變公司管理程序的協(xié)議在很大范圍上都是有效的。公司可以不設(shè)董事會(huì)，而由股東或者依據(jù)合伙的形式或者采取一些其他管理體制來運(yùn)作企業(yè)。承包經(jīng)營形式就是其中一種。
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