律師代理民事訴訟十大應(yīng)對技巧及應(yīng)當注意的問題
(2011講課稿、結(jié)合在湖南12年和北京12年的律師執(zhí)業(yè)案例釋明)
一、背景資料
民事訴訟代理是訴訟律師的主要執(zhí)業(yè)業(yè)務(wù),根據(jù)2010年《最高人民法院工作報告》的統(tǒng)計數(shù)字顯示,全國各地法院受理各類案件高達11700263件,其中民事案件為700萬余件,占收案率的70%左右,這就決定參與民事訴訟是訴訟律師的主要任務(wù)。
筆者在24年的律師執(zhí)業(yè)生涯中,承辦和代理各類案件1600余件。其中,刑事案件500余件,占個人收案率的32%左右,民事訴訟代理1100余件,占收案率的68%左右。當然,這里講的民事訴訟,是指廣義上的合同糾紛、民事賠償、勞動爭議、債權(quán)債務(wù)、交通事故、醫(yī)療事故、知識產(chǎn)權(quán)、行政訴訟及法律顧問等等。
律師從案源的開拓到接待當事人、從對基本事實的認知到案件的法律比對、從擬寫法律文書及準備代理意見到出庭應(yīng)訴、從案件閉庭的等待到判決后的分析成敗等,一路走來,時時刻刻都在考量著訴訟律師的基本功和代理律師對案件是否盡職盡責、是否具有成熟的應(yīng)對技巧。
那么,在民事訴訟的代理過程中,律師應(yīng)具備什么樣的應(yīng)對技巧、哪些問題應(yīng)當特別注意、怎樣才能從程序和實體上最大限度地維護當事人的合法權(quán)益、并充分體現(xiàn)律師在案件中的代理作用和效果。筆者根據(jù)自己多年來的訴訟代理實踐,總結(jié)出如下十大策略技巧及應(yīng)當注意的問題,供各位同行賞析。
二、律師代理民事訴訟十大應(yīng)對技巧及應(yīng)當注意的問題
1、律師做民事訴訟代理,首先應(yīng)做到職業(yè)常態(tài)化
①案件的拓展;
②接待當事人,從著裝、談案環(huán)境、禮節(jié)等第一印象考慮;
③耐心聽取案件陳述,要學(xué)會引導(dǎo)當事人不偏主題;
④要有接待當事人的資料提綱和指引;
⑤不可輕易對案件表態(tài),要留有余地;
⑥對案件的進程和對當事人的各種要求,要留有想象的空間;
⑦不要虛假承諾和自吹自擂等,但要對案件充滿自信;
⑧要觀察當事人的性格心理特征及經(jīng)濟承受支付能力;
⑨每案應(yīng)有工作記錄。
2、仔細研究案情及熟悉案件材料,不輕易發(fā)表看法及倉促上陣
①和當事人簽訂委托合同后,要有條不紊的工作,盡快的研究和了解案件事實,研究相關(guān)的證據(jù)材料;補強證據(jù)。
②原被告主體是否適格、切實可行的具體訴訟請求、管轄法院、證據(jù)保全、財產(chǎn)保全等等,稍有閃失,輕則麻煩、重則敗訴;
③在未獲得案件的全部信息的情況下,不輕易發(fā)表意見,避免出現(xiàn)被動局面;
④律師代理不可倉促上陣,盲目出庭應(yīng)訴,代理律師在法庭上一問三不知的情況常有發(fā)生,主審法官當著當事人的面訓(xùn)斥律師累見不鮮。
3、代理工作扎實,切忌不拘小節(jié)
態(tài)度決定一切,細節(jié)影響成敗,如果不拘小節(jié),往往容易出現(xiàn)差錯和紕漏。
①不準時到庭,講各種各樣的理由,被法官當庭責難;
②全天庭審,午間飲酒,法庭酒味,令人反胃;
③開庭時手機不靜音,甚至接電話和發(fā)送短信,對法庭不尊重;
④庭審中來回走動、抽煙、隨意上衛(wèi)生間、心不在焉;
⑤進法院及開庭時,和法官不設(shè)防火墻及套近乎;
⑥在法庭上,材料擺放雜亂無章,發(fā)表意見時手忙腳亂。
4、積極舉證、質(zhì)證,民事官司以證據(jù)論成敗
①有的律師舍證據(jù)之本,求關(guān)系之重;
②有的律師在法庭上口若懸河,言之無據(jù);
③提交證據(jù)時要注意復(fù)印件和原件的關(guān)系,要有一份證據(jù)目錄,目錄中要有序號、名稱、來源、要證明的內(nèi)容,讓人一目了然,清楚有序;
④要善于當庭質(zhì)證,就對方的證據(jù)與現(xiàn)有的案件事實進行比對,發(fā)現(xiàn)問題,揭穿真相。
5、尊重基本事實,避免信口開河
①在法庭上要用事實說話,用證據(jù)證實,言之有物、有據(jù);
②當事人在陳述案件事實時,代理人覺得該事實對己方不利,打斷當事人的話,自己另行陳述和解釋,信口開河,導(dǎo)致法官反感;
③對己方不利的事實,可持沉默,不可編造,胡亂言辯;
④在庭審中,對于對方出示的證據(jù)不能盲目否認。對相關(guān)事實一概否認,往往事與愿違,即不能達到勝訴的目的,又給法官留下不良印象,喪失調(diào)解機會,加重當事人之間的矛盾。
6、法理清淅、正確理解法律、法條,不可固執(zhí)己見
①熟悉、精通、正確理解法律條文及法理是律師的基本功,而且要搜集對案件有重要參考影響價值的規(guī)范性文件和判例;
②律師在辦理案件時,開庭前,要準備充分,對己方有利和不利的法規(guī)都要有所準備和全面吃透,以免措手不及。
7、當事人面前無小事,接受委托后,盡職盡責
①要講職業(yè)道德,認認真真為委托人提供法律服務(wù),案件不接另當別論,一旦委托,不論收費高低,就應(yīng)當兢兢業(yè)業(yè)的做好代理工作。高收費認真做,低收費行忽攸,砸自己的牌子;
②當事人交付的證據(jù)材料應(yīng)妥善保管,并且要有證據(jù)材料移交清單,責任分明。盡量不收原件。
③開庭時間和傳票、庭上配合、判決后的勝、敗分析等等,都要主動及時的和當事人溝通商討,以免延誤開庭時間、法庭上矛盾百出、超過上訴期限等;
④執(zhí)行款項盡量不沾手,沾手移交要留有字據(jù)等。
8、沉穩(wěn)冷靜,忌情緒波動
當事人有時情緒激動可以理解,但代理律師應(yīng)當冷靜,一個唱白臉,一個唱紅臉,配合適度,提高庭審效果;
9、言簡意賅,簡單明了,不可重復(fù)啰嗦
要尊重法庭,圍繞主題、抓住重點、觀點鮮明、邏輯嚴密,語言精煉。
①避免用習(xí)慣性套話開頭,發(fā)表代理詞應(yīng)當直逼主題;
②語速適中,擊中要害;
③切忌洋洋萬言,離題千里,不得要領(lǐng),不知所云;
④切忌高談闊論,口若懸河,咄咄逼人,故弄懸殊;
⑤翻來覆去重復(fù)一個觀點,極易受到審判長的打斷和制止;
⑥簡練發(fā)言包括兩個方面,即包括在法庭上,也包括在書面的起訴狀、答辯狀、上訴狀、申訴狀、代理意見中;
⑦法官最看重代理律師在法庭上或書面的代理詞中,有層次的事實和理由,讓人一目了然。觀點不明、層次不分、理由雜亂、重復(fù)啰嗦、書面意見10頁以上,切忌翻來復(fù)去就是那么幾個問題。
10、庭前庭后,善于溝通,做到心中有數(shù)
當你成為一名執(zhí)業(yè)律師,并且將它做為一種職業(yè)化來做及以此為生計的話,注定要經(jīng)歷和面對各種各樣的現(xiàn)實、臉色和錯綜復(fù)雜的關(guān)系。當你接受委托,律師款項到位后,你就必須盡職盡責地去準備、去應(yīng)對、去承受。我們講的庭前庭后善于溝通,就是和自己的委托人,承辦案件的法官,甚至對方當事人及對方的代理律師,有一個面對和溝通的過程。代理律師要有清醒的認識,無論案件大小,能夠促使其調(diào)解和撤訴,案結(jié)事了,皆大歡喜。
三、共勉心語
1、作為一名優(yōu)秀的民事訴訟代理律師,要正確地使用代理技巧。方法是一把鑰匙,經(jīng)驗是一筆財富,感情是一種力量,能力是一種技巧應(yīng)當貫穿在你的整個訴訟代理執(zhí)業(yè)中。
2、不要指望一夜成名,一切要循序漸進和長年累月的積累,就看你的自信和悟性。
和各位律師共勉。
伍先彪
二零一零年于長沙
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