編者按
勞動(dòng)合同的解除，是指勞動(dòng)合同在訂立以后，尚未履行完畢或者全部履行以前，由于合同雙方或者單方的法律行為導(dǎo)致雙方當(dāng)事人提前消滅勞動(dòng)關(guān)系的法律行為。
現(xiàn)實(shí)中，不少用人單位和勞動(dòng)者對(duì)于勞動(dòng)合同的解除都存在著各種各樣的困惑。
用人單位
勞動(dòng)者處在孕期、產(chǎn)期和哺乳期內(nèi)，企業(yè)可以解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同嗎？
如果不能解除，勞動(dòng)者難道就能在這段期間內(nèi)“為所欲為”，任意違規(guī)違紀(jì)了？
在試用期內(nèi)，我可以任意解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同嗎?
與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的情況下，用人單位還需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金嗎？
勞動(dòng)者
在合同期內(nèi)，有更好的單位向我拋出“橄欖枝”，我可以馬上辭職，“說(shuō)走就走”嗎？
在醫(yī)療期內(nèi)，用人單位可以和我解除合同嗎？
在哪些情況下，用人單位需要向我支付補(bǔ)償金？
在哪些情況下，用人單位需要向我支付賠償金？
今天，我們有請(qǐng)上海市寶山區(qū)人民法院民事審判庭勞動(dòng)爭(zhēng)議審判團(tuán)隊(duì)的法官助理張倩為大家詳細(xì)解讀！
張倩 上海寶山法院民事審判庭 勞動(dòng)爭(zhēng)議審判團(tuán)隊(duì)法官助理
一、勞動(dòng)合同的解除情形
（一）協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同
《勞動(dòng)合同法》第36條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
如是用人單位向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同，并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金；反之，如是勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位則不需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
（二）勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同
1.預(yù)告通知解除
《勞動(dòng)合同法》第37條規(guī)定，勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。勞動(dòng)者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同。
據(jù)此，在合同期內(nèi)，如果勞動(dòng)者遇到了更好的工作崗位，也不能“說(shuō)走就走”，必須提前以書(shū)面形式通知單位；否則，將可能承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
用人單位無(wú)需支付。既然是勞動(dòng)者自己主動(dòng)辭職的，自然不能向單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
2.即時(shí)解除
在遭遇下列情形時(shí)，勞動(dòng)者可無(wú)條件與用人單位解除勞動(dòng)合同：
（1）用人單位未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；
（2）用人單位未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；
（3）用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；
（4）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；
（5）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；
（6）法律、法規(guī)規(guī)定的其他可以解除勞動(dòng)合同的情形。
此外，用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需要事先告知用人單位。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
有。因是用人單位的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致勞動(dòng)者與用人單位解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者當(dāng)然可向用人單位主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
（三）用人單位單方解除勞動(dòng)合同
1.即時(shí)解除
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條的規(guī)定，在勞動(dòng)者存在下列過(guò)錯(cuò)時(shí)，用人單位可無(wú)條件與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同：
（1）在試用期被證明不符合錄用條件的；
（2）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；
（3）嚴(yán)重失職、營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；
（4）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；
（5）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；
（6）被依法追究刑事責(zé)任的。（被依法追究刑事責(zé)任是指被人民法院判處刑罰的，被人民法院依據(jù)刑法第三十二條免于刑事處分的。勞動(dòng)者被人民法院判處拘役、三年以下有期徒刑緩刑的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。）
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
無(wú)。在勞動(dòng)者存在過(guò)錯(cuò)的情形下解除勞動(dòng)合同，用人單位自是不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
2.無(wú)過(guò)失性辭退
無(wú)過(guò)失性辭退指的是既不是勞動(dòng)者的過(guò)錯(cuò)，也不是用人單位的過(guò)錯(cuò)，而是由于客觀情況發(fā)生變化，導(dǎo)致勞動(dòng)合同無(wú)法履行，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。
具體包括以下幾種情形：
（1）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿(mǎn)后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作；
（2）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作；
（3）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議。如企業(yè)搬遷、被兼并等。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
有。因?yàn)椴皇且騽趧?dòng)者的過(guò)錯(cuò)而導(dǎo)致勞動(dòng)合同的解除，故勞動(dòng)者可以要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
關(guān)于其他條件：
在因上述原因解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位需提前一個(gè)月書(shū)面通知?jiǎng)趧?dòng)者，如未提前一個(gè)月以書(shū)面形式通知，需在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金之外額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月的工資作為補(bǔ)償，也就是實(shí)踐中所謂的“代通金”。
3.經(jīng)濟(jì)性裁員
當(dāng)企業(yè)遭遇依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整；生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)發(fā)生嚴(yán)重困難；企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營(yíng)方式進(jìn)行調(diào)整，經(jīng)變更勞動(dòng)合同后仍需裁員；其他因訂立勞動(dòng)合同時(shí)所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行的情況時(shí)，可經(jīng)濟(jì)性裁員。
關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金：
有。企業(yè)的經(jīng)濟(jì)性裁員自然不是因?yàn)閯趧?dòng)者的過(guò)錯(cuò)，故勞動(dòng)者也能要求經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
延伸知識(shí)點(diǎn)：
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計(jì)算方式
經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿(mǎn)一年，支付一個(gè)月工資；不滿(mǎn)六個(gè)月的，支付半個(gè)月工資。比如，勞動(dòng)者工作一年七個(gè)月，則支付兩個(gè)月工資，工作一年五個(gè)月，則支付一個(gè)半月工資。
“月工資”是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資。
此外，勞動(dòng)者的月工資標(biāo)準(zhǔn)不能超過(guò)用人單位所在地區(qū)上年度職工月平均工資的三倍，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗薏坏贸^(guò)十二年。
4.企業(yè)單方解除的限制性條件
當(dāng)勞動(dòng)者存在以下情形時(shí)，用人單位不能依據(jù)“無(wú)過(guò)失性辭退”以及“經(jīng)濟(jì)性裁員”的理由解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同：
（1）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期的；
（2）本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；
（3）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)；
（4）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；
（5）在本單位連續(xù)工作滿(mǎn)十五年，且距法定退休年齡不足五年的；
（6）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。
注意：
即使勞動(dòng)者存在上述情形，不影響用人單位依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第39條的規(guī)定與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同。正如開(kāi)篇提到了，即使勞動(dòng)者處在孕期，但是違反了單位的規(guī)章制度，單位依舊可以解除勞動(dòng)合同。
延伸知識(shí)點(diǎn)：
經(jīng)濟(jì)賠償金
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十八條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者要求繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)該繼續(xù)履行；勞動(dòng)者不要求繼續(xù)履行或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)按照補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金。
二、解除勞動(dòng)合同的風(fēng)險(xiǎn)防控
（一）勞動(dòng)者的風(fēng)險(xiǎn)防控
一般來(lái)說(shuō)，勞動(dòng)者如要與用人單位解除勞動(dòng)合同，只要提前書(shū)面通知單位并及時(shí)做好工作交接，履行好勞動(dòng)合同約定的相應(yīng)義務(wù)（如競(jìng)業(yè)限制的義務(wù)等），相對(duì)而言，風(fēng)險(xiǎn)較小。
（二）用人單位的風(fēng)險(xiǎn)防控
1.試用期內(nèi)解除勞動(dòng)合同應(yīng)注意的問(wèn)題
即使勞動(dòng)者處于試用期階段，用人單位也不能任意解除勞動(dòng)合同。
用人單位在使用試用期時(shí)應(yīng)做好以下幾個(gè)方面的工作：
其一、在進(jìn)行員工招聘之前，要根據(jù)招聘職位的要求，制定出完整的、具有操作性的錄用條件。
其二、對(duì)處在試用期內(nèi)的員工，要注意在工作中隨時(shí)按錄用條件進(jìn)行考察并進(jìn)行記錄。
其三、如發(fā)現(xiàn)員工不符合錄用條件時(shí)，要及時(shí)取得能證明該員工不符合錄用條件的證據(jù)。所謂證據(jù)，實(shí)踐中主要看用人單位對(duì)某一崗位的工作職能及要求有沒(méi)有做出具體的描述，以及對(duì)員工在使用期內(nèi)的表現(xiàn)有沒(méi)有客觀的評(píng)價(jià)和記錄。
其四、在證明員工確實(shí)不符合錄用條件后，若想與其解除勞動(dòng)合同，應(yīng)在試用期內(nèi)解除；否則，拖過(guò)試用期后，就無(wú)法直接依據(jù)該條款進(jìn)行解除了。
2.規(guī)范企業(yè)規(guī)章制度的制定
實(shí)踐中，用人單位以員工違反企業(yè)規(guī)章制度為由解除與員工的勞動(dòng)合同的情形較為常見(jiàn)。但是需注意的是，規(guī)章制度的制定并不是隨心所欲的，需滿(mǎn)足以下條件：
其一、內(nèi)容合理合法。
其二、通過(guò)民主程序制定。
其三、向勞動(dòng)者公示，確保勞動(dòng)者知曉。如員工手冊(cè)需經(jīng)過(guò)勞動(dòng)者簽收。
其四、不與勞動(dòng)合同、集體勞動(dòng)合同相沖突。
其五、規(guī)章制度需與時(shí)俱進(jìn)，及時(shí)修訂與公示。
此外，規(guī)章制度中可根據(jù)公司崗位的不同，規(guī)定一些可操作的量化標(biāo)準(zhǔn)。比如，何為嚴(yán)重失職，多大程度的損害屬于重大損害等等。
3.完善勞動(dòng)者日常檔案管理工作
在勞動(dòng)爭(zhēng)議的仲裁或者訴訟階段，根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，大部分的舉證責(zé)任都分配給了用人單位。因此，用人單位在平時(shí)的日常管理中，應(yīng)注意留下勞動(dòng)者的日?？记凇⒐ぷ鳂I(yè)績(jī)、培訓(xùn)考核等工作事項(xiàng)的表現(xiàn)評(píng)估記錄，以備在仲裁或者訴訟時(shí)的不時(shí)之需。
4.完善勞動(dòng)合同解除的程序
用人單位合法地與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，除了要有合理合法的事宜，也必須遵循相應(yīng)的程序；否則，依舊可能會(huì)被認(rèn)定為違法解除。
一般來(lái)說(shuō)，合法的解除程序應(yīng)包括：事先通知?jiǎng)趧?dòng)者，告知其解除的事宜；事先將解除理由通知工會(huì)；下發(fā)書(shū)面的解除勞動(dòng)合同通知書(shū)，并確保勞動(dòng)者已經(jīng)知曉等。
在整個(gè)解除流程中，單位都應(yīng)做好相應(yīng)的記錄，保存好相應(yīng)的材料，如會(huì)議紀(jì)要、錄音錄像、短信回執(zhí)、快遞回執(zhí)等。
此外，解除程序也應(yīng)該更人性化，如積極聽(tīng)取勞動(dòng)者的辯解和意見(jiàn)，告知其救濟(jì)的權(quán)利，以防勞資矛盾進(jìn)一步激化。
5.及時(shí)履行后合同義務(wù)
許多用人單位認(rèn)為，勞動(dòng)合同解除了，就萬(wàn)事大吉了。其實(shí)不然，在勞動(dòng)合同解除以后，單位必須及時(shí)履行下列義務(wù)；否則如給勞動(dòng)者造成損失，則可能需承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任：
（1）向勞動(dòng)者出具解除或者終止勞動(dòng)合同證明；（2）在解除或者終止勞動(dòng)合同的十五日內(nèi)，為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系的轉(zhuǎn)移；（3）向勞動(dòng)者及時(shí)支付工資、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金；保存勞動(dòng)合同文本至少兩年；（4）提供職工健康監(jiān)護(hù)檔案。
聯(lián)系客服
