集資詐騙罪怎樣從輕處罰，少判兩年？
——上海刑辯律師帶你了解現(xiàn)行司法機(jī)關(guān)對(duì)于集資詐騙罪的裁判思路
（2022）執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)031號(hào)
前情提要：
本文內(nèi)含兩個(gè)案例，均取自真實(shí)發(fā)生的事件。
案例①使用欺騙的方法非法集資，造成3,000余名被害人實(shí)際損失8億余元，數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失，犯集資詐騙罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
案例②集資詐騙數(shù)額為1,600余萬(wàn)元，造成被害人損失1,300余萬(wàn)元，犯集資詐騙罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年，并處罰金人民幣四十萬(wàn)元。
案情簡(jiǎn)介：
原公訴機(jī)關(guān)上海市人民檢察院第一分院。
上訴人（原審被告人）陳某，因涉嫌犯非法吸收公眾存款罪于2013年8月17日被上海市人民檢察院第一分院批準(zhǔn)逮捕，同年8月19日在斐濟(jì)群島共和國(guó)被抓獲，遣返回國(guó)后被執(zhí)行逮捕。
上訴人（原審被告人）江某，因涉嫌犯非法吸收公眾存款罪于2013年8月17日被上海市人民檢察院第一分院批準(zhǔn)逮捕，同年8月19日在斐濟(jì)群島共和國(guó)被抓獲，遣返回國(guó)后被執(zhí)行逮捕。
上海市第一中級(jí)人民法院審理上海市人民檢察院第一分院指控被告人陳某、江某犯集資詐騙罪一案，于二〇一五年二月十一日作出（2014）滬一中刑初字第XXXX號(hào)刑事判決。原審被告人陳某、江某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2015年8月7日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市人民檢察院指派檢察員吳某某、陳某出庭履行職務(wù)，上訴人陳某、江某及辯護(hù)人到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，F(xiàn)X公司于2007年7月注冊(cè)成立，劉某某擔(dān)任法定代表人兼總經(jīng)理。被告人陳某、涉案人譚某（公司實(shí)際控制人之一，另案處理）于2010年初與劉某某簽訂協(xié)議掛靠FX公司開(kāi)展壽險(xiǎn)代理銷售業(yè)務(wù)，并同意支付劉某某營(yíng)業(yè)收入的2%作為管理費(fèi)用。此后陳某、譚某以FX公司江蘇路營(yíng)業(yè)部名義對(duì)外開(kāi)展業(yè)務(wù)，陳某任負(fù)責(zé)人并負(fù)責(zé)財(cái)務(wù)，譚某任市場(chǎng)總監(jiān)并負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)、人事管理，其他方面的決定權(quán)由陳某和譚某共同商定。2010年初，陳某與譚某合謀后，將保險(xiǎn)公司20年期的壽險(xiǎn)產(chǎn)品拆分成1-3年的短期理財(cái)產(chǎn)品對(duì)外銷售，騙取投資人資金，并將騙得的資金對(duì)相關(guān)保險(xiǎn)公司謊稱為FX公司代理銷售的20年期壽險(xiǎn)產(chǎn)品的保費(fèi)，通過(guò)保險(xiǎn)公司返還手續(xù)費(fèi)的方式套現(xiàn)，即“長(zhǎng)險(xiǎn)短做”業(yè)務(wù)，因此，F(xiàn)X公司迅速發(fā)展。2011年FX公司的法定代表人變更為陳某。2012年6月30日劉某某與陳某簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。FX公司江蘇路營(yíng)業(yè)部以及收購(gòu)之后的FX公司實(shí)際由陳某及譚某控制。
被告人陳某還伙同被告人江某于2012年以收購(gòu)的方式先后實(shí)際控制了Y公司和ZHSB公司。2010年2月至2013年7月，被告人陳某、江某先后以FX公司、Y公司和ZHSB公司名義與昆侖健康保險(xiǎn)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱昆侖公司）上海分公司和浙江分公司、幸福人壽保險(xiǎn)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱幸福人壽公司）上海分公司和浙江分公司、陽(yáng)光人壽保險(xiǎn)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱陽(yáng)光人壽公司）上海分公司和浙江分公司、光大永明保險(xiǎn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱光大永明公司）上海分公司、?？等藟郾ｋU(xiǎn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱?？等藟酃荆?、泰康人壽保險(xiǎn)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱泰康人壽公司）上海分公司簽訂了銷售保險(xiǎn)產(chǎn)品的《保險(xiǎn)代理協(xié)議》，并在上海、浙江招聘了400余名保險(xiǎn)代理人組成銷售團(tuán)隊(duì)，由代理人或通過(guò)銀行員工在江、浙、滬等地向4,433人推銷上述虛假的保險(xiǎn)理財(cái)產(chǎn)品計(jì)人民幣1,334,534,762.74元（以下幣種均為人民幣），并利用上述手續(xù)費(fèi)返還的方式套取資金1,053,274,456.33元；至案發(fā)，共造成3,000余名被害人實(shí)際損失8億余元。2013年7月28日，陳某、江某將4,999.8萬(wàn)元港幣轉(zhuǎn)至香港后，攜帶83萬(wàn)余歐元等巨額現(xiàn)金和首飾、奢侈品等財(cái)物潛逃境外。
2013年8月19日，被告人陳某、江某在斐濟(jì)群島共和國(guó)被抓獲。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：證人劉某某、朱某、李甲、王甲、任某某、石某某、王乙、王丙、姚甲、周甲、鄭甲、鄭乙、卞某某、楊某某、蔣甲、石甲、鄒某、嚴(yán)某、唐甲、黎某、吳某、蔣乙、林某，蘇某某團(tuán)隊(duì)的19名代理人、章某團(tuán)隊(duì)的25名代理人、李乙團(tuán)隊(duì)的26名代理人、程某某團(tuán)隊(duì)的44名代理人、陸某某團(tuán)隊(duì)的43名代理人、李丙團(tuán)隊(duì)的38名代理人、戴某某團(tuán)隊(duì)的36名代理人、周乙團(tuán)隊(duì)的10名代理人、蔣丙團(tuán)隊(duì)的10名代理人、沈甲團(tuán)隊(duì)的3名代理人、徐某某團(tuán)隊(duì)的16名代理人，農(nóng)業(yè)銀行周丙、工商銀行謝某、交通銀行何某、投資公司汪某、保險(xiǎn)公司姚乙等人的證言；FX公司工商登記資料、昆侖公司上海分公司提供的《保險(xiǎn)專業(yè)代理協(xié)議》、?？等藟酃旧虾７止咎峁┑摹秾I(yè)保險(xiǎn)合作協(xié)議書(shū)》、幸福人壽公司提供的《保險(xiǎn)代理協(xié)議（個(gè)人壽險(xiǎn)）》及《補(bǔ)充協(xié)議》、光大永明公司提供的《保險(xiǎn)代理經(jīng)紀(jì)合作協(xié)議書(shū)》、陽(yáng)光人壽公司提供的《保險(xiǎn)代理業(yè)務(wù)合作協(xié)議》、泰康人壽公司提供的《保險(xiǎn)代理協(xié)議》，昆侖公司等六家保險(xiǎn)公司與FX公司簽訂的相關(guān)協(xié)議、出具的《風(fēng)險(xiǎn)控制情況報(bào)告》，陳某等以FX公司名義代理的主要險(xiǎn)種，F(xiàn)X公司的理財(cái)協(xié)議書(shū)，被害人提供的銀行轉(zhuǎn)賬憑證、賬戶歷史明細(xì)清單、FX公司的理財(cái)協(xié)議、簡(jiǎn)易投保書(shū)、保險(xiǎn)單、保險(xiǎn)發(fā)票等，蘇某某辨認(rèn)屬實(shí)的FX公司《營(yíng)銷人員基本管理辦法》、FX公司2012年6月份后工資匯總計(jì)算表，客戶匯總表， 蘇某某、周乙、陸某某、蔣丙、李乙等提供的經(jīng)其確認(rèn)的中國(guó)工商銀行卡（復(fù)印件），江某的2012年3月至2013年7月銀行付款憑證、工資明細(xì)表，保監(jiān)會(huì)的調(diào)查筆錄，被害人提供的保險(xiǎn)發(fā)票、銀行轉(zhuǎn)賬憑證、利息收條，中鋼銀通信息技術(shù)有限公司、上海中豐信息科技有限公司提供銀行轉(zhuǎn)賬憑證、發(fā)票、記賬單等，上海天子湖大酒店、浦東香格里拉大酒店提供的《發(fā)票情況說(shuō)明》，F(xiàn)X公司的農(nóng)商銀行、工商銀行等各銀行賬戶相關(guān)資料及FX公司關(guān)聯(lián)企業(yè)上海暢能公司、上海興來(lái)公司的銀行往來(lái)明細(xì)、轉(zhuǎn)賬憑證、支票，香港匯豐銀行賬戶資料、轉(zhuǎn)賬支票、《瑞信投資計(jì)劃書(shū)》、《委托授權(quán)書(shū)》、存款收據(jù)、移民證明材料、酒店費(fèi)用清單及發(fā)票、投資移民合同、澳大利亞commonwealth bank 銀行開(kāi)戶資料、存款單、委托協(xié)議，扣押物品清單，查封決定書(shū)等書(shū)證；被害人李丁、周丁、唐乙等共計(jì)173名人員、葉某某等59名人員、沈乙、吉某某的陳述；涉案人員譚某、蘇某某、周乙、陸某某、章某、李丙、程某某、蔣丙、李乙、戴某某、沈甲、徐某某、陳莉萍、姚丙等人的供述；《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》；被告人陳某、江某的供述等證據(jù)。
原判認(rèn)為，被告人陳某、江某以非法占有為目的，共同使用詐騙方法非法集資，造成3,000余名被害人實(shí)際損失8億余元，數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失，其行為均觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條之規(guī)定,構(gòu)成集資詐騙罪，且系共同犯罪。兩名被告人在共同犯罪中所起作用雖有區(qū)別，但尚不足以區(qū)分主從犯，綜合到案后各自的認(rèn)罪態(tài)度、犯罪數(shù)額，可在裁量刑罰時(shí)予以體現(xiàn)。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條、第一百九十九條、第二十五條第一款、第四十八條、第五十七條第一款、第五十九條和第六十四條之規(guī)定，以集資詐騙罪分別判處被告人陳某死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；被告人江某無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)；繼續(xù)追繳違法所得人民幣八億八千四百六十三萬(wàn)六千三百二十元，不足部分責(zé)令退賠?？垩?、查封在案的贓款、贓物等依法處置后予以發(fā)還，相關(guān)數(shù)額折抵上述違法所得。
上訴人陳某及其辯護(hù)人提出，原判對(duì)陳某以集資詐騙罪定性錯(cuò)誤，原判對(duì)陳某量刑過(guò)重。
上訴人江某及其辯護(hù)人提出，原判認(rèn)定江某與陳某構(gòu)成共同犯罪錯(cuò)誤，原判對(duì)江某量刑過(guò)重。
上海市人民檢察院認(rèn)為，原判認(rèn)定上訴人陳某、江某構(gòu)成集資詐騙罪且系共同犯罪的事實(shí)清楚、證據(jù)確實(shí)充分。原判根據(jù)陳某、江某的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及對(duì)社會(huì)的危害程度，對(duì)兩被告人的量刑適當(dāng)。故原判認(rèn)定陳某、江某犯集資詐騙罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，量刑適當(dāng)，訴訟程序合法。建議本院駁回上訴，維持原判。
本院審理查明的事實(shí)和證據(jù)與原判相同。
根據(jù)審理查明的事實(shí)和證據(jù)，本院對(duì)訴訟各方的意見(jiàn)綜合評(píng)判如下：
一、原判認(rèn)定陳某構(gòu)成集資詐騙罪是否正確的問(wèn)題
本院經(jīng)審理查明，上訴人陳某、涉案人譚某（另案處理）于2010年初掛靠劉某某任法定代表人的FX公司，開(kāi)展壽險(xiǎn)代理銷售業(yè)務(wù)，陳某與譚某將保險(xiǎn)公司20年期的壽險(xiǎn)產(chǎn)品拆分成1-3年的短期理財(cái)產(chǎn)品對(duì)外銷售。2011年FX公司法定代表人變更為陳某，2012年6月劉某某與陳某簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，F(xiàn)X公司實(shí)際由陳某和譚某控制。2012年2月至2013年7月，陳某與江某除以FX公司從事保險(xiǎn)代理外，還以收購(gòu)的方式實(shí)際控制了Y公司、ZHSB公司，從事保險(xiǎn)代理業(yè)務(wù)，以同樣的方式將上述理財(cái)產(chǎn)品銷售給不特定的客戶，而對(duì)相關(guān)保險(xiǎn)公司隱瞞真實(shí)情況，套取保險(xiǎn)公司返還的高額傭金。被害人李丁、周丁、唐乙等共計(jì)173名人員、葉某某等59名人員、沈乙、吉某某等人的陳述，相關(guān)六家保險(xiǎn)公司與FX公司簽訂的相關(guān)協(xié)議、代理的主要險(xiǎn)種、出具的《風(fēng)險(xiǎn)控制情況報(bào)告》等書(shū)證，涉案人員譚某、蘇某某等人的供述，F(xiàn)X公司工作人員李甲、朱某的證言等證據(jù)證實(shí)了上述事實(shí)。陳某亦供稱，譚某于2010年提出，將各保險(xiǎn)公司20年的壽險(xiǎn)產(chǎn)品拆分成1-3年的短期理財(cái)產(chǎn)品對(duì)外銷售，并許諾客戶以固定收益，而對(duì)相關(guān)保險(xiǎn)公司未如實(shí)反映“長(zhǎng)險(xiǎn)短做”，保單大部分續(xù)期均非客戶的真實(shí)續(xù)期，公司銷售人員均知曉“長(zhǎng)險(xiǎn)短做”的銷售模式，“長(zhǎng)險(xiǎn)短做”的運(yùn)營(yíng)模式無(wú)營(yíng)利性和可持續(xù)性。本院認(rèn)為，原判根據(jù)陳某利用FX公司這一平臺(tái)，向不特定的人采取欺騙方式非法集資、對(duì)保險(xiǎn)公司亦采用欺騙的方法套取傭金，套取傭金后用作發(fā)放代理人高額傭金、收購(gòu)公司、購(gòu)置高檔轎車、境外旅游及其本人購(gòu)買高檔消費(fèi)品揮霍等事實(shí)和證據(jù)，結(jié)合FX公司在資金鏈斷裂的情況下，陳某于2013年6、7 月與江某策劃并攜款潛逃國(guó)外的行為，認(rèn)定陳某具有非法占有的主觀故意，構(gòu)成集資詐騙罪并無(wú)不當(dāng)，陳某及其辯護(hù)人提出陳某不構(gòu)成集資詐騙罪的辯護(hù)意見(jiàn)不能成立。
二、 江某與陳某是否構(gòu)成共犯的問(wèn)題
本院經(jīng)審理查明，江某供稱，其2012年4月進(jìn)入FX公司（其間離開(kāi)過(guò)5、6個(gè)月）主要負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)品質(zhì)管理控制、發(fā)展戰(zhàn)略、完善公司部門(mén)機(jī)構(gòu)設(shè)置、抓續(xù)保率，此外，還幫助陳某收購(gòu)了兩家保險(xiǎn)代理公司，江某的供述得到陳某供述的印證。涉案人員FX公司銷售體系負(fù)責(zé)人蘇某某、周乙等供稱，江某對(duì)FX公司將20年的產(chǎn)品拆分成1-3年的理財(cái)產(chǎn)品是了解的，因?yàn)榻硡⑴c、主持過(guò)銷售會(huì)議、為銷售團(tuán)隊(duì)下達(dá)指標(biāo)，并招聘了王甲為運(yùn)營(yíng)服務(wù)部經(jīng)理對(duì)拆分業(yè)務(wù)形成的保單進(jìn)行審核，為了通過(guò)保險(xiǎn)公司的核查，銷售人員必須作假，如虛假收入、工作單位等，這些情況江某均明知，另外，江某于2012年12月份提出，F(xiàn)X公司大量拆分理財(cái)產(chǎn)品會(huì)引起保監(jiān)會(huì)的關(guān)注，為避免保監(jiān)會(huì)發(fā)現(xiàn)此違規(guī)行為，江某提出將FX公司在浙江的業(yè)務(wù)分給Y公司、ZHSB公司，并將上海銷售的理財(cái)產(chǎn)品保單送到浙江進(jìn)行“消化”，而保單上的客戶信息都是虛假的。江某、相關(guān)涉案人員的供述得到FX公司運(yùn)營(yíng)服務(wù)部經(jīng)理王甲、業(yè)務(wù)員李甲、昆侖公司業(yè)務(wù)部經(jīng)理袁某某等人證言的印證。同時(shí)，保監(jiān)會(huì)的調(diào)查筆錄證實(shí)，上海保監(jiān)局工作人員于2013年5月16日，為調(diào)查FX公司保單客戶真實(shí)性向江某、陳某、蘇某某進(jìn)行詢問(wèn)，江某、陳某、蘇某某否認(rèn)使用過(guò)理財(cái)協(xié)議。本院認(rèn)為，根據(jù)上述證人證言、相關(guān)書(shū)證、被告人及涉案人員的供述等證據(jù)，結(jié)合FX公司資金鏈斷裂之后，江某與陳某共謀攜款潛逃并將國(guó)內(nèi)資金轉(zhuǎn)移境外的事實(shí)，原判認(rèn)定江某主觀明知FX公司將20年壽險(xiǎn)產(chǎn)品拆分為短期理財(cái)產(chǎn)品銷售的情況，仍與陳某共同向不特定人群以欺騙的方式非法集資，而對(duì)保險(xiǎn)公司隱瞞真相，套取保險(xiǎn)公司高額傭金，與陳某構(gòu)成共同犯罪并無(wú)不當(dāng)，江某及其辯護(hù)人認(rèn)為江某與陳某不構(gòu)成共犯的意見(jiàn)無(wú)事實(shí)依據(jù)。
三、 原判量刑是否適當(dāng)?shù)膯?wèn)題
原判認(rèn)為，被告人陳某、江某共同使用欺騙的方法非法集資，造成3,000余名被害人實(shí)際損失8億余元，數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失，根據(jù)1997年修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條及第一百九十九之規(guī)定,應(yīng)處無(wú)期徒刑或死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。陳某、江某系共同犯罪，原判根據(jù)兩名被告人在共同犯罪中所起作用，認(rèn)為不足以區(qū)分主從犯，并綜合各自的作用、犯罪數(shù)額等，對(duì)陳某判處死刑緩期兩年執(zhí)行，對(duì)江某判處無(wú)期徒刑，原判量刑適當(dāng)。本院認(rèn)為，原判對(duì)陳某集資詐騙犯罪判處的刑罰，系于《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》頒布之前，根據(jù)1997年修訂的《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條及第一百九十九條之規(guī)定所判，鑒于《中華人民共和國(guó)刑法修正案（九）》第十二條取消了《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十九條，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條第一款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)適用《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條之規(guī)定，對(duì)陳某的量刑應(yīng)予改判。根據(jù)上訴人江某在共同犯罪中的地位、作用，對(duì)其量刑亦作相應(yīng)改判。
綜上所述，本院確認(rèn)，原判認(rèn)定被告人陳某、江某犯集資詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確，上訴人陳某、江某及辯護(hù)人的相關(guān)上訴理由、辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。但在量刑方面，鑒于相關(guān)法律發(fā)生變化，予以改判。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條、第二十五條第一款、第五十七條第一款、第五十六條第一款、第五十五條第一款、第五十九條、第六十四條以及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（二）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持上海市第一中級(jí)人民法院（2014）滬一中刑初字第XXXX號(hào)刑事判決的第三項(xiàng)，即“繼續(xù)追繳違法所得人民幣八億八千四百六十三萬(wàn)六千三百二十元，不足部分責(zé)令退賠?？垩骸⒉榉庠诎傅内E款、贓物等依法處置后予以發(fā)還，相關(guān)數(shù)額折抵上述違法所得”。
二、撤銷上海市第一中級(jí)人民法院（2014）滬一中刑初字第XXXX號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，即“被告人陳某犯集資詐騙罪，判處死刑，緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)”、“被告人江某犯集資詐騙罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)”。
三、上訴人陳某犯集資詐騙罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
（刑期從本院判決之日起計(jì)算。）
四、上訴人江某犯集資詐騙罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年，并處沒(méi)收個(gè)人全部財(cái)產(chǎn)。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年8月19日起至2028至8月18日止。）
本判決為終審判決。
律師解讀：
本罪的的“非法占有”是廣義的，通常是指將非法募集的資金的所有權(quán)轉(zhuǎn)歸為自己所有，或任意揮霍，或占有資金后攜款潛逃等。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定是否具有非法占有為目的，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪，也不能僅憑被告人自己的供述，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析。詐騙罪的構(gòu)造為：行為人實(shí)施欺騙行為使對(duì)方陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤— 對(duì)方基于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處分財(cái)產(chǎn)行為人或第三者財(cái)產(chǎn)— 被害人遭受財(cái)產(chǎn)損失。集資詐騙罪的構(gòu)造與詐騙罪的構(gòu)造相同。刑法中的“ 詐騙方法”就是指“欺騙行為”。欺騙行為，表現(xiàn)為向受騙者表示虛假的事項(xiàng)，或者說(shuō)向受騙人傳遞不真實(shí)的資訊，但這種欺騙行為必須是使受騙者陷入或者繼續(xù)維持（或強(qiáng)化）處分財(cái)產(chǎn)的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的行為。就集資詐騙而言，只要某種行為足以使對(duì)方陷人“行為人屬合法募集資金”、“行為人屬正當(dāng)募集資金”、“行為人的集資獲得了有權(quán)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)”、“出資后會(huì)有回報(bào)”等認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，進(jìn)而導(dǎo)致對(duì)方“出資”，那么，這種行為就屬于集資詐騙罪中的詐騙方法。
罪名解析：
集資詐騙罪（第一百九十二條：以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。）規(guī)定在刑法第二編（分則）第三章（破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪）第五節(jié)（金融詐騙罪）中。
以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定（非法吸收公眾存款罪）所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。
集資詐騙數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在100萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”。集資詐騙數(shù)額在50萬(wàn)元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十二條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”。
下面一則非法集資1,600余萬(wàn)元，最后獲刑有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年，并處罰金人民幣四十萬(wàn)元的案例，可以分析上海市高級(jí)人民法院對(duì)于集資詐騙罪裁判思路。
原公訴機(jī)關(guān)上海市人民檢察院第二分院。
上訴人(原審被告人)萬(wàn)某某，男。
上海市第二中級(jí)人民法院審理上海市人民檢察院第二分院指控被告人萬(wàn)某某犯集資詐騙罪一案，于二〇一六年一月二十二日作出(2015)滬二中刑初字第XXXX號(hào)刑事判決。原審被告人萬(wàn)某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2016年5月16日公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理，上海市人民檢察院指派檢察員李某某出庭履行職務(wù)，上訴人萬(wàn)某某及其辯護(hù)人到庭參加訴訟。本案經(jīng)依法延長(zhǎng)審理期限和延期審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，2013年7月，被告人萬(wàn)某某為募集資金在本市虹口區(qū)通過(guò)他人注冊(cè)成立了上海鼎某投資有限公司(以下簡(jiǎn)稱上海鼎某)，注冊(cè)資本人民幣(以下幣種均同)10萬(wàn)元，后虛假增資至1,000萬(wàn)元。2013年8月、2014年3月，萬(wàn)某某又分別在福州市、南京市注冊(cè)成立了上海鼎某投資有限公司福州分公司(以下簡(jiǎn)稱福州鼎某)和上海鼎某投資有限公司南京分公司(以下簡(jiǎn)稱南京鼎某)。上述公司及分公司成立后，萬(wàn)某某制作了包含其虛假個(gè)人簡(jiǎn)介、編造的礦產(chǎn)投資項(xiàng)目資料、相關(guān)政策法規(guī)、政府工作報(bào)告以及偽造、盜用的國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人照片等內(nèi)容的虛假?gòu)V告圖冊(cè)，并偽造了相關(guān)《采礦許可證》。
之后，被告人萬(wàn)某某組織社會(huì)人員組成業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)，在未經(jīng)中國(guó)人民銀行等金融管理部門(mén)批準(zhǔn)的情況下，以上海鼎某、福州鼎某、南京鼎某的名義，通過(guò)在公共場(chǎng)所散發(fā)上述虛假宣傳資料以及打電話、發(fā)短信等方式，以月利率2%到4%的高額回報(bào)及發(fā)放小禮品、購(gòu)物卡等為誘餌，招攬不特定的中老年人投資所謂的江西省景德鎮(zhèn)瓷土礦項(xiàng)目，并以簽訂《借款協(xié)議》《借款合同》《附加協(xié)議》等形式，騙取投資人投資款。收到投資款后，萬(wàn)某某將部分投資款分配給業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)作為提成，剩余部分用以支付投資人利息、員工工資、辦公場(chǎng)所租金、水電費(fèi)、活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，以及轉(zhuǎn)入其個(gè)人銀行賬戶等，后其個(gè)人銀行賬戶內(nèi)的資金被大量提現(xiàn)。其間，萬(wàn)某某為擴(kuò)大融資規(guī)模，多次組織投資人對(duì)其在宣傳材料中提及的江西中某礦業(yè)有限公司(以下簡(jiǎn)稱中某礦業(yè))、景德鎮(zhèn)恒某瓷廠等單位進(jìn)行實(shí)地考察，并通過(guò)召開(kāi)座談會(huì)、聚餐活動(dòng)等形式，向投資人虛假宣傳，鼓吹所謂的投資項(xiàng)目。
經(jīng)審計(jì)，2013年7月至2014年8月，被告人萬(wàn)某某以上海鼎某、福州鼎某、南京鼎某名義，騙取王某某等250余名投資人的投資款共計(jì)1,600余萬(wàn)元，造成投資人實(shí)際損失1,400余萬(wàn)元，且至今無(wú)法歸還。
2014年8月9日，被告人萬(wàn)某某被公安機(jī)關(guān)抓獲。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：《檔案機(jī)讀材料》《公司設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)》《公司變更登記申請(qǐng)書(shū)》《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》《合作協(xié)議》《借款合同》《補(bǔ)充協(xié)議》《收據(jù)》《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》《司法會(huì)計(jì)鑒定補(bǔ)充意見(jiàn)書(shū)》《搜查筆錄》《扣押清單》《電子數(shù)據(jù)檢查情況》《辨認(rèn)筆錄》《案發(fā)經(jīng)過(guò)》《抓獲經(jīng)過(guò)》，證人蔣某某、計(jì)某某、金某某等人的證言，被害人于某某、王某某、陳某某等人的陳述，被告人萬(wàn)某某的供述等。
原判認(rèn)為，被告人萬(wàn)某某以非法占有為目的，使用詐騙方法向250余名社會(huì)不特定公眾非法集資1,600余萬(wàn)元，造成被害人實(shí)際損失1,400余萬(wàn)元，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成集資詐騙罪。被告人萬(wàn)某某到案后雖如實(shí)供述了向公眾非法集資的基本事實(shí)，但始終辯解對(duì)公司的虛假宣傳并不知情，意圖否認(rèn)集資詐騙的主觀故意，對(duì)集資款的真實(shí)去向、參與集資款分成的主要業(yè)務(wù)員情況、中某礦業(yè)的真實(shí)情況等重要事實(shí)亦未如實(shí)供述，且萬(wàn)某某非法集資數(shù)額特別巨大，致使250余名被害人實(shí)際損失1,400余萬(wàn)元，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，故依法對(duì)其不予從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》(以下簡(jiǎn)稱《刑法》)第一百九十二條、第五十七條第一款、第六十四條之規(guī)定，以集資詐騙罪判處被告人萬(wàn)某某無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣五十萬(wàn)元；違法所得予以追繳并發(fā)還各被害人；扣押在案的作案工具予以沒(méi)收。
上訴人萬(wàn)某某提出，原判認(rèn)定其構(gòu)成集資詐騙罪的事實(shí)不清、證據(jù)不足，其檢舉揭發(fā)汪某某的犯罪事實(shí)構(gòu)成立功。
上訴人萬(wàn)某某的辯護(hù)人提出，第一，萬(wàn)某某在本案中未起主要、決定性作用；第二，萬(wàn)某某可能具有重大立功、坦白情節(jié)；第三，萬(wàn)某某獲利較少，犯罪情節(jié)較輕且系初犯。請(qǐng)求二審法院查明事實(shí)，對(duì)上訴人從輕處罰。
上海市人民檢察院認(rèn)為，原判認(rèn)定被告人萬(wàn)某某犯集資詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，建議本院駁回上訴、維持原判。
本院經(jīng)審理查明的事實(shí)和證據(jù)與原判相同。
另查明，經(jīng)重新鑒定，上訴人萬(wàn)某某以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資1,600余萬(wàn)元，造成被害人損失實(shí)際為1,383萬(wàn)余元。2015年12月，萬(wàn)某某檢舉揭發(fā)本案同案犯汪某某，在本院二審期間，汪某某、史某某被上海市第二中級(jí)人民法院以集資詐騙罪定罪量刑。
上述事實(shí)有《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》《深挖犯罪線索查證反饋表》《證明》《工作情況》《判決書(shū)》等證據(jù)證實(shí)，本院予以確認(rèn)。
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于四個(gè)方面：一是原判認(rèn)定萬(wàn)某某構(gòu)成集資詐騙罪的事實(shí)是否清楚；二是萬(wàn)某某在本案中是否起主要作用；三是萬(wàn)某某是否具有立功、坦白情節(jié)；四是原判量刑是否適當(dāng)?，F(xiàn)根據(jù)已審理查明的事實(shí)和證據(jù)，本院對(duì)各方意見(jiàn)綜合評(píng)判如下：
一、關(guān)于原判認(rèn)定萬(wàn)某某構(gòu)成集資詐騙罪的事實(shí)是否清楚的問(wèn)題
經(jīng)查，本案被害人的陳述共同證實(shí)，上訴人萬(wàn)某某等人以上海鼎某、福州鼎某、南京鼎某的名義，未經(jīng)中國(guó)人民銀行等金融管理部門(mén)批準(zhǔn)，通過(guò)虛假宣傳方式，以高額回報(bào)為誘餌，招攬社會(huì)不特定公眾投資所謂的瓷土礦項(xiàng)目，向眾多投資人非法集資1,600余萬(wàn)元，所募資金絕大部分未用于宣稱的投資用途，造成實(shí)際損失1,383萬(wàn)余元的事實(shí)。上述事實(shí)亦能夠與相關(guān)證人證言、萬(wàn)某某的供述、虛假宣傳資料、《借款合同》《補(bǔ)充協(xié)議》《收據(jù)》《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》《司法會(huì)計(jì)鑒定補(bǔ)充意見(jiàn)書(shū)》等證據(jù)相互印證，故原判認(rèn)定萬(wàn)某某構(gòu)成集資詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)予確認(rèn)。上訴人萬(wàn)某某關(guān)于原判認(rèn)定其構(gòu)成集資詐騙罪事實(shí)不清、證據(jù)不足的上訴理由不能成立，本院不予采納。
二、關(guān)于萬(wàn)某某在本案中是否起主要作用的問(wèn)題
經(jīng)查，上訴人萬(wàn)某某等人為募集資金，設(shè)立上海鼎某及其分公司，由萬(wàn)某某擔(dān)任法定代表人或者負(fù)責(zé)人。其后，為騙取投資人信任，又對(duì)該公司進(jìn)行虛假增資，對(duì)公司及其個(gè)人情況進(jìn)行虛假宣傳。在公司成立后，萬(wàn)某某等人組織成立監(jiān)事會(huì)，聘用業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)、財(cái)務(wù)人員，招募員工。在公司推介會(huì)以及在陪同投資人實(shí)地考察江西景德鎮(zhèn)瓷土礦、舉辦座談會(huì)、聚餐等活動(dòng)中，萬(wàn)某某多次鼓吹所謂的投資項(xiàng)目，并謊稱其名下?lián)碛写善鲝S等虛假產(chǎn)業(yè)，以引誘投資人投資。收到投資款后，萬(wàn)某某等人將部分投資款分配給業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)作為提成，剩余部分用以支付投資人利息、員工工資、辦公場(chǎng)所租金、水電費(fèi)、活動(dòng)經(jīng)費(fèi)，以及轉(zhuǎn)入其個(gè)人銀行賬戶等。萬(wàn)某某的上述行為對(duì)本案集資詐騙犯罪的發(fā)生、實(shí)施并最終造成被害人特別重大的損失起到了主要作用，而非次要或者輔助作用。辯護(hù)人關(guān)于上訴人萬(wàn)某某在本案中未起主要、決定性作用的辯護(hù)意見(jiàn)與事實(shí)和法律不符，本院不予采納。
三、關(guān)于萬(wàn)某某是否具有立功、坦白情節(jié)的問(wèn)題
經(jīng)查，上訴人萬(wàn)某某檢舉、揭發(fā)汪某某、史某某的犯罪行為，系本案集資詐騙犯罪事實(shí)的組成部分，屬于共同犯罪案件中的同案犯供述所知其他同案犯的共同犯罪事實(shí)，不能認(rèn)定為立功。且萬(wàn)某某到案后至一審判決前的供述前后反復(fù)，始終辯解對(duì)公司虛假宣傳不知情，本人也未參與虛假宣傳，故萬(wàn)某某到案后沒(méi)有如實(shí)供述其罪行，不具有坦白情節(jié)。上訴人萬(wàn)某某及其辯護(hù)人關(guān)于萬(wàn)某某具有立功、坦白情節(jié)的上訴理由與辯護(hù)意見(jiàn)，不符合事實(shí)和法律規(guī)定，本院不予采納。
四、關(guān)于原判量刑是否適當(dāng)?shù)膯?wèn)題
根據(jù)《刑法》第一百九十二條以及《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條的規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額在100萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為數(shù)額特別巨大，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本案上訴人萬(wàn)某某集資詐騙數(shù)額為1,600余萬(wàn)元，造成被害人損失1,300余萬(wàn)元，屬于數(shù)額特別巨大，原判對(duì)其判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣五十萬(wàn)元，并無(wú)不當(dāng)。但考慮到本案具體案情以及萬(wàn)某某揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)等情節(jié)，決定對(duì)其再?gòu)妮p處罰，亦能體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。辯護(hù)人關(guān)于原判量刑過(guò)重的意見(jiàn)，本院予以采納。
綜上，本院確認(rèn)，原判認(rèn)定上訴人萬(wàn)某某犯集資詐騙罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，適用法律正確，審判程序合法。鑒于本案具體案情及萬(wàn)某某揭發(fā)同案犯共同犯罪事實(shí)等情節(jié)，對(duì)其予以從輕處罰，本院依法予以改判。萬(wàn)某某的辯護(hù)人關(guān)于原判量刑過(guò)重的辯護(hù)意見(jiàn)成立，本院予以采納；萬(wàn)某某的上訴理由和辯護(hù)人的其他辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，本院不予采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百九十二條、第五十五條第一款、第五十六條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十四條以及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持上海市第二中級(jí)人民法院(2015)滬二中刑初字第66號(hào)刑事判決的第二項(xiàng)、第三項(xiàng)，即“被告人萬(wàn)某某的違法所得予以追繳并發(fā)還各被害人;扣押在案的作案工具予以沒(méi)收”。
二、撤銷上海市第二中級(jí)人民法院(2015)滬二中刑初字第66號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即“被告人萬(wàn)某某犯集資詐騙罪，判處無(wú)期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒(méi)收個(gè)人財(cái)產(chǎn)人民幣五十萬(wàn)元”。
三、上訴人(原審被告人)萬(wàn)某某犯集資詐騙罪，判處有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利五年，并處罰金人民幣四十萬(wàn)元。
(刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年8月9日起至2029至8月8日止。罰金自判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納。)
本判決為終審判決。
回到題目，集資詐騙罪怎樣從輕處罰，少判兩年？筆者結(jié)合辦案經(jīng)驗(yàn)，簡(jiǎn)要發(fā)表以下看法：嫌疑人有無(wú)正當(dāng)使用集資款、嫌疑人有無(wú)肆意揮霍集資款、嫌疑人有無(wú)攜帶集資款逃匿、嫌疑人有無(wú)其他具有非法占有目的情形，以上情節(jié)對(duì)集資詐騙罪的量刑部分比較重要。最后涉嫌刑案一定要盡快盡早委托專業(yè)的辯護(hù)律師介入處理，爭(zhēng)取最有利的結(jié)果。
法律法規(guī)：
《中華人民共和國(guó)刑法》2021.03.1
【集資詐騙罪】第一百九十二條：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰?！?/span>
司法解釋、部門(mén)規(guī)章、地方法規(guī)、地方司法文件：
最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的通知 法〔2001〕8號(hào)2001.01.21
（三）關(guān)于金融詐騙罪第三條集資詐騙罪的認(rèn)定和處理：“集資詐騙罪和欺詐發(fā)行股票、債券罪、非法吸收公眾存款罪在客觀上均表現(xiàn)為向社會(huì)公眾非法募集資金。區(qū)別的關(guān)鍵在于行為人是否具有非法占有的目的。對(duì)于以非法占有為目的而非法集資，或者在非法集資過(guò)程中產(chǎn)生了非法占有他人資金的故意，均構(gòu)成集資詐騙罪。但是，在處理具體案件時(shí)要注意以下兩點(diǎn)：一是不能僅憑較大數(shù)額的非法集資款不能返還的結(jié)果，推定行為人具有非法占有的目的；二是行為人將大部分資金用于投資或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而將少量資金用于個(gè)人消費(fèi)或揮霍的，不應(yīng)僅以此便認(rèn)定具有非法占有的目的?！?/span>
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》 公通字〔2014〕16號(hào)2014.03.25
六、關(guān)于證據(jù)的收集問(wèn)題：“辦理非法集資刑事案件中，確因客觀條件的限制無(wú)法逐一收集集資參與人的言詞證據(jù)的，可結(jié)合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實(shí)的書(shū)面合同、銀行賬戶交易記錄、會(huì)計(jì)憑證及會(huì)計(jì)賬簿、資金收付憑證、審計(jì)報(bào)告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，綜合認(rèn)定非法集資對(duì)象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實(shí)。”
河南省高級(jí)人民法院、河南省人民檢察院、河南省公安廳《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》 豫檢會(huì)2015第11號(hào)2015.12.30
三、正確適用刑法罪名。第二條：“個(gè)人或單位以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資的，依照《刑法》第192條之規(guī)定，以集資詐騙罪追究刑事責(zé)任；對(duì)于符合《解釋》第四條第二款規(guī)定的第一項(xiàng)至第七項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人涉嫌集資詐騙罪。對(duì)于具有下列情形之一的，可以視為符合《解釋》上述條款第（八）項(xiàng)規(guī)定的'其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形’認(rèn)定行為人涉嫌集資詐騙罪：
一是高價(jià)購(gòu)買低價(jià)轉(zhuǎn)讓，隨意處置集資款項(xiàng)的；
二是背負(fù)巨額債務(wù)，已經(jīng)無(wú)法經(jīng)營(yíng)的情況下繼續(xù)非法集資的；
三是在喪失集資款歸還能力后，為拆補(bǔ)資金而繼續(xù)非法集資的；
四是關(guān)于資金去向的供述或辯解，經(jīng)查證虛假，導(dǎo)致無(wú)法查清資金真實(shí)去向的?！?/span>
第三條：“行為人在非法集資活動(dòng)前期不具有非法占有的故意，后期在明知已經(jīng)沒(méi)有歸還能力的情況下，仍然實(shí)施非法集資行為，并不能返還集資款，前后行為均構(gòu)成犯罪的，分別以非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪定罪數(shù)罪并罰。”
最高人民檢察院《關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問(wèn)題座談會(huì)紀(jì)要》 高檢訴〔2017〕14號(hào)2017.06.02
（二）集資詐騙行為的認(rèn)定。第十六條：“證明主觀上是否具有非法占有目的，可以重點(diǎn)收集、運(yùn)用以下客觀證據(jù)：
（1）與實(shí)施集資詐騙整體行為模式相關(guān)的證據(jù)：投資合同、宣傳資料、培訓(xùn)內(nèi)容等；
（2）與資金使用相關(guān)的證據(jù)：資金往來(lái)記錄、會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證、資金使用成本（包括利息和傭金等）、資金決策使用過(guò)程、資金主要用途、財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移情況等；
（3）與歸還能力相關(guān)的證據(jù)：吸收資金所投資項(xiàng)目?jī)?nèi)容、投資實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況、盈利能力、歸還本息資金的主要來(lái)源、負(fù)債情況、是否存在虛構(gòu)業(yè)績(jī)等虛假宣傳行為等；
（4）其他涉及欺詐等方面的證據(jù)：虛構(gòu)融資項(xiàng)目進(jìn)行宣傳、隱瞞資金實(shí)際用途、隱匿銷毀賬簿；等等。司法會(huì)計(jì)鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)相關(guān)數(shù)據(jù)進(jìn)行鑒定時(shí)，辦案部門(mén)可以根據(jù)查證犯罪事實(shí)的需要提出重點(diǎn)鑒定的項(xiàng)目，保證司法會(huì)計(jì)鑒定意見(jiàn)與待證的構(gòu)成要件事實(shí)之間的關(guān)聯(lián)性?！?/span>
上海市高級(jí)人民法院、上海市人民檢察院、上海市公安局關(guān)于辦理涉眾型非法集資犯罪案件的指導(dǎo)意見(jiàn) 滬高法〔2018〕360號(hào)
二、關(guān)于非法集資行為罪與非罪的界限：“認(rèn)定非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪，必須堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一原則。具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定非法集資犯罪：
（一）虛構(gòu)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)或者故意作夸大宣傳的；
（二）明知集資參與人返利過(guò)高，或者招攬業(yè)務(wù)提成比例過(guò)高，不符合一般市場(chǎng)行情的；
（三）明知單位業(yè)務(wù)虧損，仍通過(guò)高息攬存等方式歸還單位債務(wù)的；
（四）曾在其他公司從事非法集資活動(dòng)被查處或取締，之后又從事相同業(yè)務(wù)的；
（五）曾在銀行、證券、保險(xiǎn)等金融機(jī)構(gòu)工作，具有一定的金融專業(yè)知識(shí)，參與實(shí)施非法集資活動(dòng)的；
（六）其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定非法集資犯罪的情形...”
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部印發(fā)《關(guān)于辦理非法集資刑事案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)》的通知 高檢會(huì)〔2019〕2號(hào)2019.1.30
四 、關(guān)于主觀故意的認(rèn)定問(wèn)題：“認(rèn)定犯罪嫌疑人、被告人是否具有非法吸收公眾存款的犯罪故意，應(yīng)當(dāng)依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、本人因同類行為受到行政處罰或者刑事追究情況以及吸收資金方式、宣傳推廣、合同資料、業(yè)務(wù)流程等證據(jù)，結(jié)合其供述，進(jìn)行綜合分析判斷...”
公安部關(guān)于印發(fā)《公安部刑事案件管轄分工規(guī)定》的通知 公通字〔2020〕9號(hào) 2020.09.01
二、經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局管轄案件范圍（共77種）第五節(jié)金融詐騙罪中的下列案件：44.集資詐騙案（第192條）
《防范和處置非法集資條例》 國(guó)務(wù)院令第737號(hào) 2021.05.01
第二條：“本條例所稱非法集資，是指未經(jīng)國(guó)務(wù)院金融管理部門(mén)依法許可或者違反國(guó)家金融管理規(guī)定，以許諾還本付息或者給予其他投資回報(bào)等方式，向不特定對(duì)象吸收資金的行為...”
最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》 2022.3.1
第七條：“以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。
使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為'以非法占有為目的’：
（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；
（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；
（三）攜帶集資款逃匿的；
（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；
（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；
（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；
（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；
（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。
集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒(méi)有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰?！?/span>
第八條：“集資詐騙數(shù)額在10萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為'數(shù)額較大’；數(shù)額在100萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為'數(shù)額巨大’。
集資詐騙數(shù)額在50萬(wàn)元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百九十二條規(guī)定的'其他嚴(yán)重情節(jié)’。
集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，在案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈(zèng)與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動(dòng)而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。’
第九條：“犯非法吸收公眾存款罪，判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金的，處五萬(wàn)元以上一百萬(wàn)元以下罰金；判處三年以上十年以下有期徒刑的，并處十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下罰金；判處十年以上有期徒刑的，并處五十萬(wàn)元以上罰金。
犯集資詐騙罪，判處三年以上七年以下有期徒刑的，并處十萬(wàn)元以上五百萬(wàn)元以下罰金；判處七年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑的，并處五十萬(wàn)元以上罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)?！?/span>
關(guān)于印發(fā)《最高人民檢察院 公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的通知 2022.05.15
第四十四條〔集資詐騙案（刑法第一百九十二條）〕：“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，應(yīng)予立案追訴。”
歡迎點(diǎn)評(píng)、探討。
周鈺淇 律師
2022 年 8 月 24日
創(chuàng)作于上海博拓律師事務(wù)所
作者簡(jiǎn)介：
周鈺淇，上海博拓律師事務(wù)所律師，曾任職于廣州市公安局白云區(qū)分局、河南省蘭考縣人民法院。專業(yè)領(lǐng)域?yàn)樾淌罗q護(hù)、合同糾紛，擅長(zhǎng)重大、復(fù)雜、疑難案件，并在多起疑難案件的辯護(hù)中取得撤銷案件、不起訴、法定刑以下量刑的良好辯護(hù)效果。扎實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，認(rèn)真、負(fù)責(zé)的執(zhí)業(yè)態(tài)度廣受委托人信賴和好評(píng)。
曾辦理過(guò)的部分有社會(huì)影響力的刑事、民事案件：
* 周某涉嫌詐騙罪判處緩刑案
* 魯某涉嫌故意傷害罪判處緩刑案
* 王某涉嫌開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪案
* 徐某與上海某管理有限公司服務(wù)合同糾紛案
* 王某與上海某市政工程有限公司生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛案
* 鄧某與張某買賣合同糾紛案
* 蔣某與陳某租賃合同案
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