企業(yè)合規(guī)作為檢察機(jī)關(guān)的工作重點(diǎn)，己在我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中起積極作用，得到肯定的評價。企業(yè)合規(guī)貫徹涉企犯罪中少捕慎訴慎押刑事司法政策，實際上這一刑事政策也開始落實到刑事訴訟法中。企業(yè)合規(guī)的流程是，對于涉案企業(yè)，檢察機(jī)關(guān)責(zé)令其作出合規(guī)承諾，提出合規(guī)計劃，并通過嚴(yán)格監(jiān)督評估的合規(guī)整改，檢察機(jī)關(guān)相應(yīng)作出不起訴決定。通俗地說，就是涉案企業(yè)通過企業(yè)合規(guī)制度進(jìn)行整改并獲取出罪機(jī)會，像足球場上的“黃牌警告”一樣?！?020年，這項改革啟動，迄今已歷兩期試點(diǎn)。企業(yè)合規(guī)從寬制度在美國已實行百余年，引入刑事司法程序也已逾30年，并在其他法治國家廣泛實施。在建設(shè)法治國家進(jìn)程中，中國也亟待建立這項制度。當(dāng)然，它如何與中國國情結(jié)合，尚待探索?！?/span>
對此，許多先進(jìn)先行的地方在實踐基礎(chǔ)上，總結(jié)出很多的理論研究成果，小編拜讀學(xué)習(xí)大有收獲。前段時間與一原為同公司辭職的律師朋友聊天，談到企業(yè)合規(guī)的問題，認(rèn)為現(xiàn)在均是站在檢察的角度研究企業(yè)合規(guī)，站在企業(yè)的角度如何認(rèn)識還有空間，防范于未然優(yōu)于亡羊補(bǔ)牢。小編參加過若干次對企業(yè)的接訪，接觸到一些企業(yè)家特別是中小微企業(yè)家，也了解這些企業(yè)家們面對刑事案件的苦惱，無論是外部運(yùn)營過程還是內(nèi)部運(yùn)作，其中有不少問題的根源是缺乏必要的法律意識。因此，小編試圖從企業(yè)發(fā)展的角度，結(jié)合一些自己粗淺的金融知識，來說明企業(yè)發(fā)展可能會面對的刑事問題，通過學(xué)習(xí)先進(jìn)地方的企業(yè)合規(guī)做法，闡明企業(yè)合規(guī)的重要性。
小編也許接觸面不廣，但還是發(fā)現(xiàn)一些企業(yè)家在各方面有過人之處，可是在法律意識方面仍有些淡薄。大部分企業(yè)家都非常重視管理、營銷、產(chǎn)品、執(zhí)行力等，但卻大多忽視了影響企業(yè)最重要、最根本的就是----風(fēng)險，特別是法律風(fēng)險，在不知不覺中違法甚至犯罪，或者被他人侵犯利益而后知后覺。對現(xiàn)代的企業(yè)家來說，經(jīng)濟(jì)金融、法律方面的常識均應(yīng)當(dāng)不可或缺，或需要一些同時具有經(jīng)濟(jì)金融、法律知識的參謀。針對此，小編自不量力先試著寫一些心得體會，如公眾號顯示后臺數(shù)據(jù)還行就繼續(xù)出一個系列。
下面開始簡介“企業(yè)”，雖然小編開公眾號盡量少講理論多匯報實踐認(rèn)識和做法，但還是會有些理論內(nèi)容，小編也盡量通俗匯報：
一、理解單位犯罪
先匯報“法人”、“單位”。法人是擬制的，最早至羅馬法時期就提出法律主體，最初主體只有自由人（奴隸是財產(chǎn)），后來因為要處理經(jīng)濟(jì)糾紛，就把一些機(jī)構(gòu)看成法律主體，就是法人的來源。實際上法人的概念就像數(shù)學(xué)中的“虛數(shù)”，為解一元三次方程由邏輯虛構(gòu)出來像i2 = - 1即-1的平方根，這個“虛數(shù)”并不存在于自然界，但可以在方程中借助“虛數(shù)”解出方程?，從數(shù)學(xué)發(fā)展看如少了”虛數(shù)”則很難解決問題。
我們理解“法人”就是這樣，比如我們要求產(chǎn)品質(zhì)量賠償，如沒有創(chuàng)造“法人”（就像數(shù)學(xué)沒有擬制“虛數(shù)”），我們很難找具體哪個“自然人”（自然人本身就現(xiàn)實存在如數(shù)學(xué)的“實數(shù)”）賠償，而找“法人”要賠償則容易得多（解一元三次方程用“虛數(shù)”則容易許多）。在處理上法院（如提起訴訟的話）也是讓“法人”賠償，當(dāng)然最后賠償最后還是“法人”中的“自然人”（如股東、法人代表）在股權(quán)、利潤分紅等方面根據(jù)法律或協(xié)議等承擔(dān)。這就跟數(shù)學(xué)一樣，引入“虛數(shù)”這一在自然界不存在的概念的只是便于解方程，最終要解決的還是自然界中存在的“實數(shù)”。其實特別是在經(jīng)濟(jì)金融領(lǐng)域中還有許多“虛數(shù)”，比如股票、證券等都是擬制的，便于經(jīng)濟(jì)金融運(yùn)行，試想沒有股票就算簡單的如自然人（如股東是法人，實際最后還是穿透回自然人）在公司占比、分紅等計算?起來都會很麻煩，所以我們接觸很多法律擬制，并不僅僅是“法人”。多說一句，我們現(xiàn)在用的貨幣也是在以物易物下擬制出來，現(xiàn)在的“貨幣”是發(fā)行單位（國家或地區(qū)，甚至于去中心化的虛擬貨幣）信用的體現(xiàn)，這一“虛數(shù)”的擬制能夠?解決很多現(xiàn)實問題。因此，小編認(rèn)為“法人”這些擬制的主體是在處理法律適用上的工具，而不是目的，這一觀點(diǎn)會帶到后面的企業(yè)合規(guī)中去。
在《刑法》中，用的是“單位犯罪”而不是“法人犯罪”，是指“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”。刑法的單位犯罪并不需要有法人資格，并且可能還與法人資格無關(guān)，一般來說構(gòu)成單位犯罪的話，是和法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定有關(guān)，單位犯罪的犯罪主體是事業(yè)單位，公司、企業(yè)等。實際上，“單位”也是刑法中擬制的，所起的作用也是因為適應(yīng)法律法規(guī)的需要以及便于責(zé)任認(rèn)定而擬制出來的“虛數(shù)”。舉例試想，我們對一個小群體共同為群體利益實施犯罪，雖然完全可以用共同犯罪理論解決，但加入“單位”這個擬制的主體（“虛數(shù)”）概念后，我們無論在論證主觀故意或客觀行為等方面，會輕松很多。而且，無論單罰還是雙罰，刑法歸根結(jié)底還是在處罰到“自然人”（單位中的所有人員，即使不是責(zé)任人）即“實數(shù)“，比如單位構(gòu)成犯罪并處以罰金，還是單位中的“自然人”最終承擔(dān)信用損失和經(jīng)濟(jì)損失。
因此，理解數(shù)學(xué)的“虛數(shù)”理論，是解決問題的手段工具，分清何為“實數(shù)”何為“虛數(shù)”，可以幫助我們穿透解決刑法中單位犯罪的一些問題。如名為單位實為個人，一人出資一人經(jīng)營主要利益歸于個人的，即使在工商登記注冊公司，實際上就是一個自然人，在處理上就不必引入“虛數(shù)”這一擬制的概念，即在刑法中穿透審查等同于“實數(shù)”，而非必須按擬制的“虛數(shù)”處理。同理，行為人為犯罪而成立的單位，實際解決問題時這一“虛數(shù)”就是無必要的，處理上直接按自然人犯罪而非單位犯罪即可。而如一般正常的單位（非為犯罪成立或以犯罪為主）犯走私犯罪且利益歸于單位，這時處理上就必須引用“虛數(shù)”，可以更好地區(qū)分單位所有人員的責(zé)任，特別是直接主管人員、責(zé)任人員（可以看成“實數(shù)”）判處刑罰，其他人員也因單位的罰金刑而受到經(jīng)濟(jì)、信用等方面的損失。如果沒有擬制的單位犯罪這一概念，因單位行為的受益，我們要逐一區(qū)分群體中每個人的責(zé)任，這時候就看到擬制的單位犯罪在處理上的用處?。
二、理解企業(yè)合規(guī)
企業(yè)合規(guī)，實際針對的是單位犯罪中市場主體的那一?部分---企業(yè)，總公司用的名稱是“企業(yè)合規(guī)”而不是“單位合規(guī)”，就是因為保護(hù)市場運(yùn)行以及“六穩(wěn)六?！钡仍颍识懦朔鞘袌鲋黧w（如村委會）等。因此，這里的企業(yè)就包括市場上具有法人資格的企業(yè)（如公司，是企業(yè)法人，有限責(zé)任），以及?不具法人資格的合伙企業(yè)等（無限責(zé)任）?！捌髽I(yè)”也是擬制的主體，是“虛數(shù)”，是適用刑事法律的工具。因此，在處理上對企業(yè)這些擬制的主體，在刑事處理上也可以放在整個社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境中適用，與擬制的初衷作用并不相違背。
在社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中，企業(yè)并非單純的經(jīng)濟(jì)體，而是擔(dān)負(fù)一定社會功能的社會組織。雖然根據(jù)單位犯罪歸責(zé)理論企業(yè)的行為與犯意，還是其中自然人的行為與犯意，但作為法律擬制的主體，又不能否認(rèn)其在社會運(yùn)行中的作用。故企業(yè)中的人員（特別是直接主管人員、責(zé)任人員）也需要承擔(dān)一定社會功能的義務(wù)。如作為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的企業(yè)，就有履行法律、行政法規(guī)規(guī)定的信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，歸于企業(yè)中直接主管人員、責(zé)任人員要履行這一義務(wù)。
現(xiàn)代的企業(yè)，要成長壯大實際是在做營銷競爭這一場游戲，要想玩好這個游戲就必須明確和熟悉游戲的規(guī)則，理解并吃透規(guī)則，找出規(guī)則中對自己有利和不利之處，然后制定策略以揚(yáng)長避短，利用各項規(guī)則達(dá)到使自己利益最大化的目的。企業(yè)無論怎樣玩這個游戲，底線規(guī)則就是法律特別是刑法，突破底線就會被K.O甚至于直接被GAMEOVER。但是，在辦理企業(yè)犯罪的案件中，還應(yīng)看到企業(yè)背后是社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行、人員就業(yè)等問題，以及破壞規(guī)則的原因。對一些企業(yè)既囿于野蠻生長的基因，也受社會誠信水平不高的污染，還會掉進(jìn)不盡合理的法條布下的陷阱，如在刑事辦案中處理不好常常引發(fā)員工失業(yè)、財稅損失乃至社會失序等種種負(fù)面連鎖反應(yīng)。因此，最高檢檢察長張軍表示，開展涉案企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)的目的是防止不當(dāng)辦一個案件，垮掉一個企業(yè)；更高的目標(biāo)是通過辦好每一個案件，積極營造法治化營商環(huán)境，促進(jìn)企業(yè)規(guī)范發(fā)展。
對企業(yè)來說，只要不是為犯罪成立或以犯罪為主要活動，其在發(fā)展過程中像在玩游戲時難免會觸碰到規(guī)則，就像一場足球或籃球比賽，不可能沒有犯規(guī)一樣，但一犯規(guī)就驅(qū)除出場就更不利于比賽的進(jìn)行，因此游戲規(guī)則又賦予裁判員的“黃牌警告”權(quán)，事實證明只要是想著好好比賽的球隊，球員會更注重規(guī)則，很少得了黃牌又故意犯規(guī)領(lǐng)紅牌的情況。于是，一些好的球隊會好好研究規(guī)則，有的會讓裁判為球隊上課講解如何避免觸碰規(guī)則。同樣，企業(yè)也希望在犯罪后有“黃牌警告”而不是直接被判離場，也希望執(zhí)法部門幫助企業(yè)（盡管是擬制主體）、全體員工（包括老板自己）從根本上解決以后不再違法犯罪的問題。?
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