《私募基金管理人相關(guān)法律意見書撰寫要點及實務(wù)攻略》--撰寫實務(wù)篇
“根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》等規(guī)定，已登記為私募基金管理人的機(jī)構(gòu)在發(fā)生重大事項變更時，應(yīng)提交由律師事務(wù)所出具的《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》?！?div style="height:15px;">
根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》等規(guī)定，已登記為私募基金管理人的機(jī)構(gòu)在發(fā)生重大事項變更時，應(yīng)提交由律師事務(wù)所出具的《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。
01
私募基金管理人重大變更法律意見書的適用情形
《私募基金管理人登記須知》規(guī)定，已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）等重大事項或協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，應(yīng)提交私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書，
需要特別注意，中國基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺中“管理人重大變更”包括主體資格證明文件相關(guān)內(nèi)容變更、分支機(jī)構(gòu)、子公司信息及關(guān)聯(lián)方信息變更、管理人合法合規(guī)及誠信情況變更、機(jī)構(gòu)類型及業(yè)務(wù)類型變更、出資人變更、實際控制人/第一大股東變更、高管變更、管理人掛牌上市情況變更等。實務(wù)中，除了控股股東變更、實際控制人變更、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）變更已被中國基金業(yè)協(xié)會明文要求出具重大變更法律意見書外，其他事項的變更，需先在資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺提交變更申請，然后根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會的反饋意見確認(rèn)是否需要提交專項法律意見書。
02
重大變更法律意見書的撰寫要點及實務(wù)
一、相關(guān)規(guī)定/規(guī)則指引
1、《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》
第三條 未經(jīng)登記，任何單位或者個人不得使用“基金”或者“基金管理”字樣或者近似名稱進(jìn)行私募基金業(yè)務(wù)活動，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在名稱中標(biāo)明“私募基金”“私募基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資”字樣，并在經(jīng)營范圍中標(biāo)明“私募投資基金管理”“私募證券投資基金管理”“私募股權(quán)投資基金管理”“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等體現(xiàn)受托管理私募基金特點的字樣。
2、《私募基金管理人登記須知》
七、法律意見書相關(guān)要求
（二）【重大事項法律意見書】已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）等重大事項或協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，應(yīng)提交私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書，對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見，還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者及時、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行了信息披露。
十一、私募基金管理人登記完成后應(yīng)特別知悉事項
（二）【持續(xù)內(nèi)控要求】根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募投資基金合同指引》等相關(guān)要求，為保證新登記私募基金管理人的公司治理、組織架構(gòu)和管理團(tuán)隊的穩(wěn)定性，確保私募基金管理人持續(xù)有效執(zhí)行登記申請時所提出的商業(yè)運(yùn)作計劃和內(nèi)部控制制度，自《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十四）》發(fā)布之日起，申請私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面承諾：申請登記機(jī)構(gòu)保證其組織架構(gòu)、管理團(tuán)隊的穩(wěn)定性，在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項變更；不隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高管人員。法律法規(guī)另有規(guī)定或發(fā)生不可抗力情形的除外。
已有管理規(guī)模的私募基金管理人在辦理法定代表人、實際控制人或控股股東的重大事項變更申請時，除應(yīng)按要求提交專項法律意見書外，還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者就所涉重大事項及時、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行了信息披露。
十二、重大事項變更相關(guān)要求
（一）【期限及整改次數(shù)要求】私募基金管理人進(jìn)行主要出資人、實際控制人、法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）等需提交重大事項變更法律意見書的重大事項變更申請，首次提交后6個月內(nèi)仍未辦理通過或退回補(bǔ)正次數(shù)超過5次的，協(xié)會將暫停申請機(jī)構(gòu)新增產(chǎn)品備案直至辦理通過。
（二）【發(fā)生實質(zhì)性變化】已登記私募基金管理人1年內(nèi)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、主要出資人、實際控制人均發(fā)生變化的，應(yīng)重新提交針對發(fā)生變更后私募基金管理人登記法律意見書，根據(jù)《私募基金管理人登記法律意見書指引》對申請機(jī)構(gòu)整體情況逐項發(fā)表法律意見，同時提交變更的內(nèi)部程序證明材料、向投資人就該事項信息披露材料，并詳細(xì)說明變更的原因。對于上述類型重大事項變更，協(xié)會將視為新申請登記機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查，并對變更緣由加大核查力度。
（三）【高管離職情形】私募基金管理人原高管人員離職后，私募基金管理人應(yīng)在3個月內(nèi)完成聘任具備與崗位要求相適應(yīng)的專業(yè)勝任能力的高管人員。
3、《私募基金管理人登記法律意見書指引》
五、已登記的私募基金管理人若申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項，需向中國基金業(yè)協(xié)會提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》，對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見?！端侥蓟鸸芾砣酥卮笫马椬兏鼘ｍ椃梢庖姇返囊髤⒁娚鲜觥斗梢庖姇返南嚓P(guān)要求。
4、《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十四）》
問：未完成首只私募基金備案的私募基金管理人可否辦理法定代表人、實際控制人或控股股東的重大事項變更？
答：根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募投資基金合同指引》等相關(guān)要求，為保證新登記私募基金管理人的公司治理、組織架構(gòu)和管理團(tuán)隊的穩(wěn)定性，確保私募基金管理人持續(xù)有效執(zhí)行登記申請時所提出的商業(yè)運(yùn)作計劃和內(nèi)部控制制度，自本問答發(fā)布之日起，申請私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)書面承諾：申請登記機(jī)構(gòu)保證其組織架構(gòu)、管理團(tuán)隊的穩(wěn)定性，在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項變更；不隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高級管理人員。法律法規(guī)另有規(guī)定或發(fā)生不可抗力情形的除外。
中國證券投資基金業(yè)協(xié)會重申，已有管理規(guī)模的私募基金管理人在辦理法定代表人、實際控制人或控股股東的重大事項變更申請時，除應(yīng)按要求提交專項法律意見書外，還應(yīng)當(dāng)提供相關(guān)證明材料，充分說明變更事項緣由及合理性；已按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；已按照《私募投資基金信息披露管理辦法》相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，向私募基金投資者就所涉重大事項及時、準(zhǔn)確、完整地進(jìn)行了信息披露。
5、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項的公告》
3、關(guān)于提交法律意見書的相關(guān)要求
自本公告發(fā)布之日起，新申請私募基金管理人登記、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項變更，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國律師事務(wù)所出具的法律意見書。法律意見書對申請機(jī)構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機(jī)構(gòu)情況、運(yùn)營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項發(fā)表結(jié)論性意見。
私募基金管理人登記法律意見書具體適用情形如下：
（4）已登記的私募基金管理人申請變更控股股東、變更實際控制人、變更法定代表人\執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項或中國基金業(yè)協(xié)會審慎認(rèn)定的其他重大事項的，應(yīng)提交《私募基金管理人重大事項變更專項法律意見書》。
6、《私募基金登記備案相關(guān)問題解答（十二）》
問：在私募基金管理人登記及相關(guān)高管人員提出變更申請時，對私募基金管理人的法定代表人、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人及其他高級管理人員有哪些要求？
答：為維護(hù)投資者利益，嚴(yán)格履行“受人之托、代人理財”義務(wù)，防范利益輸送及道德風(fēng)險，私募基金管理人的高級管理人員應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪盡職守，合理分配工作精力，在私募基金管理人登記及相關(guān)高管人員提出變更申請時，應(yīng)當(dāng)遵守以下要求：
（1）不得在非關(guān)聯(lián)的私募機(jī)構(gòu)兼職。
（2）在關(guān)聯(lián)私募機(jī)構(gòu)兼職的，協(xié)會可以要求其說明在關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)兼職的合理性、勝任能力、如何公平對待服務(wù)對象等，協(xié)會將重點關(guān)注在多家關(guān)聯(lián)機(jī)構(gòu)兼職的高級管理人員履職情況。
（3）對于在1年內(nèi)變更2次以上任職機(jī)構(gòu)的私募高級管理人員，協(xié)會將重點關(guān)注其變更原因及誠信情況。
（4）私募基金管理人的高級管理人員應(yīng)當(dāng)與任職機(jī)構(gòu)簽署勞動合同。在私募基金管理人登記及相關(guān)高管人員提出變更申請時，應(yīng)上傳法定代表人、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人及其他高級管理人員高管任職相關(guān)決議及勞動合同。
已登記機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照上述規(guī)定自查私募基金管理人相關(guān)高級管理人員的兼職情況。下一步協(xié)會將按照有關(guān)規(guī)定對私募基金管理人高級管理人員的兼職情況進(jìn)行核查，要求不符合規(guī)范的機(jī)構(gòu)整改。
7、《關(guān)于適用中國證監(jiān)會<關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定>有關(guān)事項的通知》
……
三、已登記管理人于2021年1月8日后發(fā)生實際控制人變更的，其名稱和經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)符合《規(guī)定》第三條的要求。
已登記管理人自主申請工商注冊名稱或經(jīng)營范圍變更，工商變更之日在2021年1月8日后的，應(yīng)當(dāng)符合《規(guī)定》第三條的要求。
……
8、《私募投資基金信息披露管理辦法》
第十八條 發(fā)生以下重大事項的，信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照基金合同的約定及時向投資者披露：
……
（4）管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人(委派代表)、實際控制人發(fā)生變更的；
9、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》
第二十五條 私募基金管理人應(yīng)當(dāng)根據(jù)基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，及時填報并定期更新管理人及其從業(yè)人員的有關(guān)信息、所管理私募基金的投資運(yùn)作情況和杠桿運(yùn)用情況，保證所填報內(nèi)容真實、準(zhǔn)確、完整。發(fā)生重大事項的，應(yīng)當(dāng)在10個工作日內(nèi)向基金業(yè)協(xié)會報告。
二、中國基金業(yè)協(xié)會典型反饋問題
1、請?zhí)峁┏鲑Y人的出資能力證明。自然人股東出資能力證明包括但不限于薪資收入證明、房屋產(chǎn)權(quán)證、車輛行駛證、理財收入證明、配偶收入等。如為銀行賬戶存款或理財金額，可上傳近半年銀行流水及金融資產(chǎn)證明; 如涉及家族資產(chǎn)，請說明所處行業(yè)及營收狀況。非自然人股東的出資能力證明如為經(jīng)營性收入，請結(jié)合成立時間、實際業(yè)務(wù)情況、營收情況等論述收入來源合法性，并提供審計報告等證明材料。出資能力證明應(yīng)包括資產(chǎn)所有權(quán)證明及該資產(chǎn)的合法來源證明。律師應(yīng)結(jié)合上述證明材料，就財產(chǎn)證明真實性、估計及除貸后凈值、資產(chǎn)來源及合法性、股東是否具備充足的出資能力等發(fā)表法律意見。
2、貴機(jī)構(gòu)股權(quán)架構(gòu)已變更，請?zhí)峁┫嚓P(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議及相應(yīng)的打款回單。對于新增出資人中經(jīng)營范圍包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等字樣的，請貴機(jī)構(gòu)梳理新增出資人實際展業(yè)情況，與貴機(jī)構(gòu)是否存在業(yè)務(wù)往來，是否存在關(guān)聯(lián)交易和利益輸送等。請貴機(jī)構(gòu)提供承諾函，承諾在未來業(yè)務(wù)開展中，不會與出資人存在利益輸送，損害投資者利益，并將承諾函與上述說明文件一起提交。
3、請完善出資人/實際控制人履歷，請從高中畢業(yè)起完整填報。申請機(jī)構(gòu)法定代表人、控股股東、實際控制人發(fā)生變更，請將對投資者的披露內(nèi)容及有效送達(dá)情況說明、在私募基金信息披露備份系統(tǒng)上傳“重大事項臨時報告”的截圖文件等隨法律意見書一并上傳。
4、請完善高管履歷信息，應(yīng)從高中畢業(yè)填寫至當(dāng)前崗位，學(xué)歷經(jīng)歷從大學(xué)填起，且保持從業(yè)人員系統(tǒng)與資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺中填報的高級管理人員履歷信息一致。
5、貴機(jī)構(gòu)高管未在申請機(jī)構(gòu)繳納社保，請上傳社保繳納記錄、委托代繳協(xié)議、加蓋公章的社保繳納說明，說明代繳的原因及合理性。
6、請在實際控制人頁簽內(nèi)上傳股權(quán)變更后的實控圖，實控人簽字或蓋章確認(rèn)。（請列明全部股東名稱及股權(quán)比例，若實際控制人簡歷、學(xué)歷信息不完整，請一并完善）
7、貴機(jī)構(gòu)下設(shè)多家有限合伙企業(yè)的原因及合理性，是否存在已設(shè)立運(yùn)行但尚未備案的產(chǎn)品，請?zhí)峁┱f明。
三、撰寫要點及實務(wù)
根據(jù)《私募基金管理人法律意見書指引》，已登記的私募基金管理人向中國基金業(yè)協(xié)會提交重大變更法律意見書，需“對私募基金管理人重大事項變更的相關(guān)事項逐項明確發(fā)表結(jié)論性意見”。因此，重大變更法律意見書僅需就變更事項發(fā)表意見，無需對《私募基金管理人法律意見書指引》涉及的十四項內(nèi)容逐項發(fā)表意見。但經(jīng)辦律師在重大變更法律意見書中就變更事項發(fā)表意見，仍需參照《私募基金管理人法律意見書指引》相關(guān)要求。
根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，重大變更法律意見書應(yīng)包含以下內(nèi)容：
（一） 私募基金管理人登記情況
經(jīng)辦律師需在重大變更法律意見書中如實披露已在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)以及中國基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺公示的私募基金管理人的基本信息，包括但不限于：
1、申請機(jī)構(gòu)在變更前的工商登記情況（如注冊資本、法定代表人、股東及股權(quán)情況、合伙人情況等）；
2、申請機(jī)構(gòu)的歷史沿革；
3、申請機(jī)構(gòu)在中國基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺填報的信息情況；
4、申請機(jī)構(gòu)是否存在法律法規(guī)及公司章程/合伙人協(xié)議規(guī)定的需要終止的情形。
（二）申請機(jī)構(gòu)重大事項變更的情況
在重大變更法律意見書中，經(jīng)辦律師需根據(jù)申請機(jī)構(gòu)實際情況詳細(xì)描述重大事項變更的相關(guān)情況，主要說明變更的緣由以及變更的整個過程，不能簡單的指向變更結(jié)果。
1、變更緣由
經(jīng)辦律師需在法律意見書中說明申請機(jī)構(gòu)發(fā)生重大事項變更的原因（如申請機(jī)構(gòu)遇到困難、戰(zhàn)略調(diào)整、相關(guān)人員個人原因等）、目的（建議從申請機(jī)構(gòu)運(yùn)營角度做說明）以及這種變更是否會影響申請機(jī)構(gòu)正常運(yùn)營、是否會對申請機(jī)構(gòu)造成不利影響。
需要特別注意，中國基金業(yè)協(xié)會已多次強(qiáng)調(diào)禁止炒殼、買殼賣殼，若被認(rèn)定為炒殼或買殼賣殼，則中國基金業(yè)協(xié)會將會拒絕辦理申請機(jī)構(gòu)的重大事項變更。
2、變更過程
經(jīng)辦律師需在法律意見書中描述申請機(jī)構(gòu)重大事項變更的完整過程：
（1）申請機(jī)構(gòu)是否按照《公司法》/《合伙企業(yè)法》、《公司章程》/《合伙協(xié)議》等相關(guān)要求，按照程序進(jìn)行相關(guān)事項變更（如召開股東會會議、合伙人會議，修改公司章程或合伙協(xié)議等）；
（2）申請機(jī)構(gòu)是否就變更結(jié)果向工商管理部門提交了所需的變更登記申請，依法辦理了工商變更登記；
（3）申請機(jī)構(gòu)重大事項變更程序是否符合中國基金業(yè)協(xié)會相關(guān)要求。
（三）申請機(jī)構(gòu)重大事項變更后的情況是否符合中國基金業(yè)協(xié)會有關(guān)要求
經(jīng)辦律師需根據(jù)實際對申請機(jī)構(gòu)變更后的情況進(jìn)行核查并發(fā)表結(jié)論性法律意見。
1、針對控股股東變更
就該變更事項，經(jīng)辦律師需參照《私募基金管理人法律意見書指引》第四條第（四）項的相關(guān)要求及標(biāo)準(zhǔn)，核查以下內(nèi)容并發(fā)表意見：
（1）經(jīng)辦律師需核查申請機(jī)構(gòu)提供的導(dǎo)致控股股東變更的基礎(chǔ)性資料，并通過查詢在全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，按照“穿透”的原則，詳細(xì)描述申請機(jī)構(gòu)變更前后的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況，列明變更后完整的股東資料、出資和實繳信息；同時說明申請機(jī)構(gòu)是否存在直接或間接控股或參股的境外股東，若有，應(yīng)說明穿透后其境外股東是否符合中國現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國基金業(yè)協(xié)會的要求，并判斷是否涉及控股類型的變更。
實務(wù)中，申請機(jī)構(gòu)股東因合作期限到期退出導(dǎo)致的控股股東或?qū)嶋H控制人變更，或者股東內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓或增資導(dǎo)致控股股東或?qū)嶋H控制人變更，中國基金業(yè)協(xié)會比較容易接受，但如果是外部自然人或機(jī)構(gòu)通過增資入股或受讓股權(quán)方式成為申請機(jī)構(gòu)控股股東或?qū)嶋H控制人的，可能需要證明變更的合理性，中國基金業(yè)協(xié)會才會接受。
（2）申請機(jī)構(gòu)控股股東的變更是否引起實際控制人變更，并說明實際控制人（如有）的具體信息及與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系及支配作用。
就私募基金管理人控股股東變更，中國基金業(yè)協(xié)會經(jīng)常提出該反饋詢問是否因此引起實際控制人變更。通常而言，無論實際控制人是否變更，只要申請機(jī)構(gòu)控股股東發(fā)生變更，經(jīng)辦律師均需在重大變更法律意見書中對此作出明確說明，并結(jié)合申請機(jī)構(gòu)變更后的股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行論述。
（3）申請機(jī)構(gòu)控股股東變更是否引起關(guān)聯(lián)方變更。
如申請機(jī)構(gòu)控股股東變更引起關(guān)聯(lián)方變更，應(yīng)就關(guān)聯(lián)方的相關(guān)情況發(fā)表意見，如：關(guān)聯(lián)方是否登記為私募基金管理人（登記情況或未登記原因），關(guān)聯(lián)交易情況（關(guān)聯(lián)交易的合法合規(guī)性、信息披露情況等），是否存在經(jīng)營與私募業(yè)務(wù)沖突業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)方并要求其出具不與申請機(jī)構(gòu)進(jìn)行有關(guān)關(guān)聯(lián)交易及利益輸送的承諾函等。
①若控股股東變更導(dǎo)致申請機(jī)構(gòu)產(chǎn)生了新的關(guān)聯(lián)方，經(jīng)辦律師需核查關(guān)聯(lián)方的基本情況以及其是否登記為私募基金管理人并發(fā)表法律意見。
②新申請登記的私募基金管理人在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不應(yīng)進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項變更，亦不可隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高管人員。
③私募基金管理人在中國基金業(yè)協(xié)會完成控股股東或?qū)嶋H控制人變更登記之日起，若無正在運(yùn)作的私募基金產(chǎn)品的，需在6個月內(nèi)完成新產(chǎn)品備案，逾期未達(dá)到要求的，中國基金業(yè)協(xié)會將注銷其私募基金管理人登記。
根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，建議私募基金管理人在進(jìn)行控股股東或者實際控制人變更前盡量不要清算產(chǎn)品，可待重大事項變更完成后再行清算。如確有清算必要的，要在重大事項變更過程中同步備案新的基金產(chǎn)品，爭取在重大事項變更完成前完成產(chǎn)品的備案。
2、針對實際控制人變更
就私募基金管理人實際控制人變更事項，經(jīng)辦律師需參照《私募基金管理人法律意見書指引》第四條第（五）項的相關(guān)要求及標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行核查并發(fā)表意見。
經(jīng)辦律師需在重大變更法律意見書中說明申請機(jī)構(gòu)是否具有實際控制人，如有，需說明實際控制人身份或工商注冊信息，與申請機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系以及是否導(dǎo)致申請機(jī)構(gòu)產(chǎn)生新的關(guān)聯(lián)方等事項，并說明實際控制人能夠?qū)ι暾垯C(jī)構(gòu)起到的實際支配作用。由于該項變更所需核查的內(nèi)容和控股股東變更的核查內(nèi)容有大部分重合，因此，相關(guān)內(nèi)容可參見以上“1、針對控股股東變更”部分。
需要特別注意，根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會于2021年1月26日發(fā)布的《關(guān)于適用中國證監(jiān)會<關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定>有關(guān)事項的通知》的要求，已登記私募基金管理人于2021年1月8日后變更實際控制人的，其名稱和經(jīng)營范圍應(yīng)當(dāng)符合《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條的規(guī)定。這意味著，申請機(jī)構(gòu)在2021年1月8日后變更實際控制人，且其名稱和經(jīng)營范圍不符合《關(guān)于加強(qiáng)私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》第三條要求的，需在變更名稱和經(jīng)營范圍后方可向中國基金業(yè)協(xié)會申請重大事項變更。經(jīng)辦律師需在重大變更法律意見書中對此一并作出論述。
3、針對法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）變更
就私募基金管理人法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）變更事項，經(jīng)辦律師需參照《私募基金管理人法律意見書指引》第四條第（十）、（十一）項的相關(guān)要求及標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行核查并發(fā)表意見。
經(jīng)辦律師需核查變更后法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）的基金從業(yè)資格，并對其取得的方式進(jìn)行詳細(xì)說明，同時需核查并詳細(xì)描述法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人/委派代表的個人基本信息、信用情況、工作履歷、涉訴情況、工作能力以及除申請機(jī)構(gòu)之外的兼職情況等，并就其是否符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定及中國基金業(yè)協(xié)會要求發(fā)表意見。
需要特別注意：（1）新申請登記的私募基金管理人在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不應(yīng)進(jìn)行法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項變更，亦不可隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高管人員。
（2）根據(jù)中國基金業(yè)協(xié)會要求，已登記的私募基金管理人1年內(nèi)法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、主要出資人、實際控制人均發(fā)生變化的，需重新提交登記法律意見書，中國基金業(yè)協(xié)會會將其視為新申請登記機(jī)構(gòu)進(jìn)行核查，并對變更緣由加大核查力度。（3）已登記私募基金管理人的高管人員在1年內(nèi)變更2次以上任職機(jī)構(gòu)的，中國基金業(yè)協(xié)會將重點關(guān)注其變更原因及誠信情況。如非必要，建議已登記私募基金管理人的高管人員不要過于頻繁的變更任職機(jī)構(gòu)。
（4）已登記私募基金管理人的原高管人員離職后，私募基金管理人應(yīng)在3個月內(nèi)完成聘任具備與崗位要求相適應(yīng)的專業(yè)勝任能力的高管人員。
（四）變更信息披露
申請機(jī)構(gòu)發(fā)生前述任何一項重大變更時，應(yīng)根據(jù)《私募投資基金信息披露管理辦法》等規(guī)定，及時披露有關(guān)信息：
1、如申請機(jī)構(gòu)尚未備案產(chǎn)品，應(yīng)承諾將在產(chǎn)品籌備、介紹說明文件中（或其他公示手續(xù)）披露變更后信息，不存在虛假、隱瞞；
2、如申請機(jī)構(gòu)已有備案產(chǎn)品，則：（1）應(yīng)按基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定，履行基金份額持有人大會、股東大會或合伙人會議的相關(guān)表決程序；（2）應(yīng)按照《私募投資基金信息披露管理辦法》的相關(guān)規(guī)定和基金合同、基金公司章程或者合伙協(xié)議的相關(guān)約定采用公示、通告或直接聯(lián)絡(luò)等方式向投資者及時、準(zhǔn)確、完整披露變更的原因、過程、潛在風(fēng)險、防范措施等。
經(jīng)辦律師需核查申請機(jī)構(gòu)是否已履行了約定及法定的相關(guān)表決程序，是否已按照約定及法定的方式（包括披露時間、披露方式等）完成了披露義務(wù)，并在重大變更法律意見書中發(fā)表法律意見。
（五）結(jié)論性意見
經(jīng)辦律師應(yīng)在重大變更法律意見書中就變更事項是否合法合規(guī)、是否有效等發(fā)表結(jié)論性意見。
對于申請機(jī)構(gòu)未發(fā)生變更的重大事項，經(jīng)辦律師亦應(yīng)在重大變更法律意見書中發(fā)表明確結(jié)論性意見，如：在申請機(jī)構(gòu)僅變更法定代表人的情況下，經(jīng)辦律師仍需對控股股東、實際控制人等未發(fā)生變更發(fā)表明確意見。
四、出具重大變更法律意見書應(yīng)注意的其他問題
1、按照中國基金業(yè)協(xié)會專業(yè)化經(jīng)營的要求，私募基金管理人只能選擇與一種機(jī)構(gòu)類型對應(yīng)的業(yè)務(wù)類型專注展業(yè)。因此，在登記為私募基金管理人后，除各類私募基金管理人可以申請變更為資產(chǎn)配置類私募基金管理人外，申請機(jī)構(gòu)不能變更機(jī)構(gòu)類型，但業(yè)務(wù)類型可以做限制性變更。
私募基金管理人機(jī)構(gòu)類型及其對應(yīng)的業(yè)務(wù)類型如表6-1所示：
（表6-1，私募基金管理人機(jī)構(gòu)類型及其對應(yīng)的業(yè)務(wù)類型）
序號
機(jī)構(gòu)類型
業(yè)務(wù)類型
1
私募證券投資基金管理人
私募證券投資基金
私募證券投資類FOF基金
2
私募股權(quán)/創(chuàng)業(yè)投資基金管理人
私募股權(quán)投資基金
私募股權(quán)投資類FOF基金
創(chuàng)業(yè)投資基金
創(chuàng)業(yè)投資類FOF基金
3
其他私募投資基金管理人
QDLP等試點機(jī)構(gòu)
其他私募投資基金
其他私募投資類FOF基金
若申請機(jī)構(gòu)需要修改機(jī)構(gòu)類型的，需先將已登記私募基金管理人注銷登記，之后重新申請私募基金管理人備案。但是業(yè)務(wù)類型可在已取得的范圍內(nèi)變更，比如私募基金管理人原申請的業(yè)務(wù)類型是私募股權(quán)投資基金、私募股權(quán)投資類FOF基金、創(chuàng)業(yè)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資類FOF基金四種，可以申請變更為私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資類FOF基金兩種。
2、申請機(jī)構(gòu)首次提交重大事項（指需要提交重大變更法律意見書的重大事項）變更申請后6個月內(nèi)仍未辦理通過或退回補(bǔ)正次數(shù)超過5次的，中國基金業(yè)協(xié)會將暫停其新增產(chǎn)品備案直至辦理通過。
申請機(jī)構(gòu)其他重大事項（指不需要提交重大變更法律意見書的重大事項）變更，則沒有前述辦理通過時間以及補(bǔ)正次數(shù)的限制。
3、私募基金管理人進(jìn)行重大事項變更的，應(yīng)在完成工商變更登記后的10個工作日內(nèi)通過中國基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺向進(jìn)行重大事項變更。
4、根據(jù)實務(wù)經(jīng)驗，建議私募基金管理人盡量不要同時提交多項變更要求（含其他非必須提交重大變更法律意見書的情形），否則會導(dǎo)致提交資料繁雜，審核流程緩慢，若中間任一環(huán)節(jié)缺失文件、信息或錯誤，也可能導(dǎo)致整個重大事項變更無法提交，或被退回。
【作者】王梅律師，業(yè)務(wù)領(lǐng)域：新三板、私募基金、資本金融、建設(shè)工程、公司治理、國有企業(yè)法律服務(wù)等金融證券及民商事法律業(yè)務(wù)。
