一、引言
建設工程施工，需要履行多道審批手續(xù)，主要涉及建設用地使用權證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證、建設工程施工許可證（簡稱“四證”）。但因為審批手續(xù)的過程復雜、耗時長等特點，實踐中多出現(xiàn)建設工程相關審批手續(xù)不全的現(xiàn)象，那么審批程序的缺失是否會影響施工合同的效力呢？《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（二）（以下簡稱“施工合同解釋二”）對這一問題進行了專門規(guī)定，本文擬通過對《施工合同解釋二》施行前后的法院判例進行分析，探尋審批程序對施工合同效力的影響。
二、《施工合同解釋二》實行前的判例尺度并未統(tǒng)一
在《施工合同解釋二》實行之前，并無法律法規(guī)對施工建設相關審批手續(xù)的缺失進行專門性規(guī)定，因此在實踐中各地法院的判決結果和判決原因也各有不同：
1、合同有效
施工合同系雙方真實意思表示，并不違反法律法規(guī)強制性規(guī)定，法院因此判令合同合法有效【（2018）皖民申2265號】；
2、合同無效
（1）沒有辦理建設規(guī)劃的工程，無法進行竣工驗收，工程無法投入使用，進而導致建設工程合同的目的不能實現(xiàn)，法院因此判令施工合同無效【（2017）川07民終799號】；
（2）《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》規(guī)定，建設單位須取得建設工程規(guī)劃許可證，發(fā)包方違反了該強制性規(guī)定，合同因違反法律強制性規(guī)定而被判令無效【（2015）浙金民終字第1930號】。
三、《施工合同解釋二》及其生效后的判例分析
2019年2月1日后，《施工合同解釋二》生效，第二條對此問題進行了專門規(guī)定：“當事人以發(fā)包人未取得建設工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請求確認建設工程施工合同無效的，人民法院應予支持?！?/span>
但眾所周知，建設工程施工項目主要涉及建設用地使用權證、建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證、建設工程施工許可證。那為何最高法司法解釋只對缺乏建設工程規(guī)劃許可證導致合同無效進行了規(guī)定，而未提及另外三證呢？
對此，最高院法官在《<關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋 (二) >》解讀與探索一文中給出了答案：因用地規(guī)劃許可是工程規(guī)劃許可的前置程序，無建設用地規(guī)劃許可證也不可能取得建設工程規(guī)劃許可證，故無需對前者做出規(guī)定；建設工程施工許可證屬建設行政主管部門對施工的行政管理范疇，土地使用權證亦可補辦，故缺少該“兩證”并不影響施工合同的效力。而以是否取得建設工程規(guī)劃許可等規(guī)劃審批手續(xù)作為判斷合同效力的標準符合建筑市場實際。
1、未取得建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證，合同無效
在《施工合同解釋二》實行之后，對于建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證的缺失，各地法院基本都以《施工合同解釋二》第二條為依據(jù)，判令施工合同無效【見（2019）魯09民終3216號；（2020）遼01民終7788號；(2020)蘇09民終1142號；(2020)冀01民終3002號】；
2、未取得建設工程施工許可證，裁判尺度不一
（1）合同無效
在（2019）浙01民初2313號案中，杭州市中級人民法院判決：“鎮(zhèn)江四建自認在整個施工過程中從始至終未取得案涉工程的建設工程施工許可證，故案涉《施工合同》應當認定為無效?！?/span>
（2）合同有效
而在（2020）云3103民初1059號案中，原告方未取得建設工程施工許可證，但芒市人民法院最終判決：“雙方在平等自愿的基礎上協(xié)商一致，簽訂《建設工程施工合同》，該協(xié)議不違反法律的強制性規(guī)定，合同合法有效。”
3、未取得土地使用權證，裁判尺度亦不一致
（1）合同有效
在（2019）瓊72民初18號案中，涉案工程未取得土地使用權證，海口海事法院判決：原、被告及第三人共同簽訂的《施工協(xié)議書》及其兩份補充協(xié)議，是雙方當事人的真實意思表示，且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，真實有效”；
（2）合同無效
與之相反，在 （2019）蘇0981民初2524號案中，案涉工程未取得土地使用權證，江蘇省東臺市人民法院判決：“案涉工程在一審庭審辯論終結前未領取土地使用權證書，故雙方之間的施工合同無效”。
四、律師小結
總體而言，在《施工合同解釋二》生效之后，建設用地規(guī)劃許可證、建設工程規(guī)劃許可證的缺失將必然導致施工合同的無效；而未辦理建設工程施工許可證、建設用地使用權證，并不必然導致施工合同的無效，重點在于法院的考量因素。若法院更注重合同當事人之間真實的意思表示，則合同可能會被判令有效，反之則可能無效。
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