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勞動用工合規(guī)管理寶典(四)
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2022.07.20 內(nèi)蒙古

關(guān)注

朱國豐

高級咨詢顧問

擅長領(lǐng)域:勞動用工法律事務(wù)

勞動用工合規(guī)管理寶典

誤區(qū) 13

 用人單位是否可以隨意解除試用期勞動者的勞動合同?

合規(guī)建議

01

根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定,勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的,用人單位可以解除勞動合同。

02

試用期是用人單位與勞動者雙方互相了解、確定對方是否符合自己招聘條件或求職條件進(jìn)行進(jìn)一步考察的時間期限。

03

用人單位以試用期間不符合錄用條件與勞動者解除勞動合同應(yīng)具備以下幾個要件:

(1)用人單位作為勞動用工管理的主體,應(yīng)在發(fā)布招聘信息時,明確錄用條件、崗位職責(zé)等信息,入職約定試用期的,應(yīng)明確試用期內(nèi)的考核標(biāo)準(zhǔn);

(2)錄用條件應(yīng)當(dāng)符合勞動合同目的,與工作崗位、工作能力相聯(lián)系,不能設(shè)定明顯不能完成或超過一般勞動者平均水平、歧視性、違反法律法規(guī)規(guī)定等錄用條件;

(3)上述錄用條件及考核評價制度已經(jīng)告知勞動者;

(4)用人單位認(rèn)為勞動者不符合錄用條件,應(yīng)在試用期滿之前明確通知勞動者解除勞動合同。

誤區(qū) 14

 通過民主程序的規(guī)章制度,就合法有效嗎?

合規(guī)建議

01

《勞動合同法》第四條規(guī)定:“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報(bào)酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。在規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定實(shí)施過程中,工會或者職工認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?,有?quán)向用人單位提出,通過協(xié)商并予以修改完善。用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示,或者告知勞動者。” 《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(一)》第五十條規(guī)定:“用人單位根據(jù)勞動合同法第四條規(guī)定,通過民主程序制定的規(guī)章制度,不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定,并已向勞動者公示的,可以作為確定雙方權(quán)利義務(wù)的依據(jù)。

02

從上述法條可以看出,公司規(guī)章制度必須符合幾個要件:第一,公司規(guī)章制度制定必須經(jīng)民主程序;第二,公司規(guī)章制度的內(nèi)容不得違反國家現(xiàn)行的法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定。第三,公司規(guī)章制度必須向勞動者公示。這三個要素缺一不可,否則不能作為仲裁機(jī)構(gòu)審理勞動爭議的依據(jù)。

03

因此,用人單位的規(guī)章制度不能任意為之,更不能任性為之,否則即使通過民主程序,也有可能是無效條款。

誤區(qū) 15

 承擔(dān)相應(yīng)工作的公司股東,與公司有勞動關(guān)系嗎?

合規(guī)建議

01

股權(quán)關(guān)系與勞動關(guān)系并非排斥關(guān)系,股東與公司是否形成勞動關(guān)系,還是要依據(jù)勞動關(guān)系的特征來進(jìn)行判斷。公司股東應(yīng)當(dāng)按照股權(quán)協(xié)議或者公司章程,依法通過股東會或者股東大會,對公司行使相應(yīng)權(quán)利。此類人員一般雖受公司管理制度約束,但不參與日常工作,且主要是按照股東會、董事會議事規(guī)則行事,其股東權(quán)利應(yīng)當(dāng)限于《公司法》列明范圍之內(nèi),其工作內(nèi)容并非公司業(yè)務(wù)范疇。

02

實(shí)踐中,用以判斷勞動關(guān)系是否存在的法律依據(jù)主要是《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第一條、第二條規(guī)定。

03

如果公司與股東之間并無嚴(yán)格工作考勤、考核約束,資金往來也僅限于股東分紅或投資收益等,那么雙方就不應(yīng)被認(rèn)定為勞動關(guān)系。

誤區(qū) 16

 用人單位使用自帶生產(chǎn)工具的勞動者,是否就不存在勞動關(guān)系?

合規(guī)建議

01

根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第一條規(guī)定:“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”

02

根據(jù)以上法律條文,認(rèn)定勞動關(guān)系的三個要件中并沒有關(guān)于勞動工具歸屬的因素。而且,如果證明勞動工具系勞動者所有,用人單位還需支付相應(yīng)租金或者使用費(fèi)用。

03

所以,用人單位用工認(rèn)定勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)從實(shí)質(zhì)關(guān)系上出發(fā),而不是僅看外在形式。

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