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游飛翥

專注刑事辯護

重慶者羽律師事務(wù)所主任

案情

新京報訊因鄰里矛盾遭多人追打，廣東惠東男子鄭劍鋒持剪刀刺向?qū)Ψ剑斐?人重傷。后鄭劍鋒因故意傷害罪，一審獲刑3年10個月。

判決書顯示，2018年6月24日23時50分許，歐某偉因隔壁鄭某云（鄭劍鋒弟）家凍庫噪音過大，聯(lián)系鄭某云到現(xiàn)場處理。凌晨0時10分，鄭劍鋒騎摩托車經(jīng)過現(xiàn)場時，與歐某偉等人相遇。歐某偉一方有人先動手推打了鄭劍鋒，隨后雙方發(fā)生肢體沖突。

警方司法鑒定顯示，鄭劍鋒受輕微傷，對方2人重傷，3人輕微傷。案發(fā)后，鄭劍鋒被控故意傷害罪，另一方歐某偉等6人被控聚眾斗毆罪。其中，鄭劍鋒行為是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，成為爭議焦點。

今年4月26日，惠東縣法院對鄭劍鋒案作出一審判決，認定其行為構(gòu)成故意傷害罪，判處其有期徒刑3年10個月。

判決書顯示，法院認為，鄭劍鋒隨身攜帶剪刀到達現(xiàn)場，“在摩托車尚未熄火就急促下車”，并與歐某偉一方發(fā)生沖突，此系持械到達案發(fā)現(xiàn)場，主動挑起事端，其行為不符合正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件。同時，鑒于本案是鄰里矛盾激化引發(fā)的犯罪，且雙方互有過錯，歐某偉一方先動手打人，因此在量刑時予以酌情考慮。

在鄭劍鋒案審理過程中，歐某偉等6人涉聚眾斗毆案也在辦理中。由于“犯罪事實不清、證據(jù)不足”， 5月26日，惠東縣檢察院對歐某偉等6人分別下達了不起訴決定書。

因不服一審判決，鄭劍鋒提起上訴。

鄭劍鋒辯護人提出，鄭劍鋒到達案發(fā)現(xiàn)場后，看到侄子被歐某偉一方掐著脖子，雙方產(chǎn)生口角，不是鄭劍鋒主動挑起事端，應(yīng)屬于正當(dāng)防衛(wèi)。

7月21日，惠州市中級人民法院作出二審裁定。

裁定書顯示，二審法院認為，對上訴意見中提到鄭劍鋒到案發(fā)現(xiàn)場后是看到侄子被人卡脖子而實施防衛(wèi)行為，法院認為，鄭劍鋒及其辯護人在此前的偵查和庭審階段均未提及。

經(jīng)審理查明，案發(fā)監(jiān)控視頻和證人證言均證實系鄭劍鋒騎摩托車到現(xiàn)場后主動停車，從摩托車上拿出剪刀，走向歐某偉等人并進行辱罵，導(dǎo)致雙方發(fā)生斗毆。因此，法院認定鄭劍鋒有故意傷害的行為，不屬于正當(dāng)防衛(wèi)。最終裁定駁回上訴，維持原判。

采訪對話

方弘：如果侄子被歐某偉一方掐著脖子屬實，鄭劍鋒的行為是否構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)？

游飛翥律師：這種情況下鄭劍鋒應(yīng)當(dāng)屬于正當(dāng)防衛(wèi)，理由是對他侄子的不法侵害正在進行中。我國《刑法》第20條規(guī)定，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任。

本案中鄭劍鋒的侄子被人掐著脖子，不法侵害正在進行，這個時候鄭劍鋒進行制止，是為了讓他的侄子免受侵害。而鄭劍鋒卻反被毆打，甚至被圍攻，在這種情況下用剪刀將圍攻和毆打他的人刺傷，當(dāng)然就屬于《刑法》第20條規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)的情形。

方弘：二審法院認為，對上訴意見中提到鄭劍鋒到案發(fā)現(xiàn)場后是看到侄子被人卡脖子而實施防衛(wèi)行為。法院認為，鄭劍鋒及其辯護人在此前的偵查和庭審階段均未提及。對于是否卡脖子的事實如何認定？

游飛翥律師：由于我們所了解的信息不夠全面，所以對這個事情不好做詳細的評述。但是，根據(jù)現(xiàn)有的情況來看，如果法院認為鄭劍鋒及其辯護人在此前的偵查和庭審階段均未提及侄子被人掐著脖子這個行為的話，就要提醒律師或者嫌疑人在訴訟過程中，一定要及時全面的提出自己的觀點，否則就容易被忽視掉。

當(dāng)然，辯方是否提出對自己有利的一些事項和證據(jù)，并不一定能完全影響法院的判定，法院對事實的認定，一定是按照法庭所出示的證據(jù)來進行，只要有證據(jù)進行印證，就應(yīng)當(dāng)認定。

本案的關(guān)鍵在于案卷材料中是否能夠證實或者印證鄭劍鋒的侄子被不法侵害人掐著脖子這一事實。據(jù)說有現(xiàn)場視頻，這個視頻是否能找到鄭劍鋒侄子被掐脖子的行為，鄭劍鋒侄子所做的筆錄，以及不法侵害人一方的說法，里面應(yīng)該可以找到一些關(guān)于這個事實的證據(jù)，但不知道怎么回事，并沒有提及。

辯方在進行辯護和辯解的時候，一定要及時提出自己的辯護觀點，盡早的尋找一些能夠證實自己辯護觀點的證據(jù)和事實，這樣才有利于辯護工作的開展。

方弘：如果沒有掐脖子的情況，是否就不能認定為正當(dāng)防衛(wèi)？

游飛翥律師：如果沒有掐脖子的話，根據(jù)現(xiàn)有的材料，鄭劍鋒認定為正當(dāng)防衛(wèi)有點困難。判決書對事實的認定當(dāng)中，說的是鄭劍鋒隨身攜帶剪刀到達現(xiàn)場，摩托車尚未熄火就急促下車，與對方發(fā)生沖突，法院認定是持械到達現(xiàn)場，主動挑起事端，那么就不符合正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件。

二審裁定書上還顯示出一個細節(jié)，案發(fā)的監(jiān)控視頻和證人證言均證實鄭劍鋒騎摩托車到達現(xiàn)場后主動停車，從摩托車上拿出剪刀走向歐某偉等人并進行辱罵，導(dǎo)致雙方發(fā)生斗毆，如果這個情節(jié)被認定的話，就算是對方先動手，認定為正當(dāng)防衛(wèi)也是不可以的。

正當(dāng)防衛(wèi)是要別人先動手，正在打你，你為了免受自己受侵害而動手才能夠認定為正當(dāng)防衛(wèi)。鄭劍鋒急沖沖的從摩托車上下來，拿著剪刀就朝對方?jīng)_上去，即使對方先動手，也屬于負隅頑抗的行為，應(yīng)該承擔(dān)故意傷害的刑事法律責(zé)任。如果鄭劍鋒沒有看到或者他侄子沒有被人掐著脖子，沒有正在進行的不法侵害，這種情況下就構(gòu)成了故意傷害，不能夠以正當(dāng)防衛(wèi)作為免責(zé)的事由。

方弘：根據(jù)棗莊網(wǎng)警巡查執(zhí)法官方賬號發(fā)布2018年6月，因鄰里矛盾遭多人追打后，廣東惠東男子鄭某鋒持剪刀刺向另一方，捅傷5人。惠東縣檢察院以“犯罪事實不清、證據(jù)不足”對歐某偉等6人作出不起訴決定。同樣的人和場景，為什么聚眾斗毆的事實不清、證據(jù)不足，故意傷害就事實清楚證據(jù)確實了呢？

游飛翥律師：每一個人都應(yīng)當(dāng)對自己的行為負責(zé)任。鄭劍鋒拿剪刀捅傷了別人，如果沒有違法阻卻事由也就沒有正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險等阻卻事由的話，他都應(yīng)當(dāng)對自己的行為負責(zé)。

這個事實被證明之后，故意傷害就應(yīng)當(dāng)負故意傷害的責(zé)任。這是單看他個人的行為，不能看別人的行為來確定他的行為。相對來講，對方是否構(gòu)成聚眾斗毆，要看符不符合聚眾斗毆的法律條文和《刑法》的規(guī)定。本案中最后以事實不清、證據(jù)不足為由，檢察院沒有作出起訴的決定。

聚眾斗毆在法律上的認定條件，第一是要有聚的故意和行為，聚在一起為了斗毆、打人，聚眾斗毆是承載著聚在一起想打別人的一個犯意。第二是打了人斗了毆。本案中辯護人對這個事情沒有提出來，我在這里理解是很困難的，他們聚在一起，我想不一定是為了針對鄭劍鋒而來的，因為鄭劍鋒是中途騎著摩托車到了現(xiàn)場，五六個人聚在一起是否是為了打他的侄子，這個事實沒有交代。如果這五六個人聚在一起，是為了打鄭劍鋒或者他的侄子，那么就構(gòu)成了聚眾斗毆，但是，如果他們不一定進行了這樣的犯意溝通，聚在一起是因為凍庫噪音太大想討個說法，沒有想動手，這樣的話聚眾斗毆就不成立。

鄭劍鋒跑過來之后，他們臨時起意打了鄭劍鋒，這個不是聚眾斗毆。如果對鄭劍鋒造成了傷害，只能構(gòu)成故意傷害罪，而鄭劍鋒的傷害程度鑒定是輕微傷，不構(gòu)成刑事責(zé)任。因此，對方不構(gòu)成故意傷害罪。在本案中，不認定聚眾斗毆的原因，多半是因為他們之前沒有聚在一起，沒有故意毆打鄭劍鋒的犯意溝通，所以檢察院以事實不清、證據(jù)不足為由，對歐某偉等6人作出不起訴的決定。

方弘：每次這樣的案件發(fā)生以后，大家特別關(guān)心的就是到底怎么進行防衛(wèi)才受法律保護，而且不會追責(zé)，應(yīng)該說也是一個非常復(fù)雜的問題，如果想回答清楚，可能還需要具體案件具體分析。

游飛翥律師：對，鄭劍鋒如果構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)，鄭劍鋒的侄子被歐某偉一方掐著脖子的這個事實要確定下來。但是，我們看見兩審法院對這個事實都沒有進行重點審理，原因在于控方?jīng)]有提到這個事實，也沒有看到辯方提到這個事實，對于控辯雙方都沒有提及的事實，法院不會主動審查，特別是在材料當(dāng)中沒有反映的話，法院更不會也不應(yīng)當(dāng)去審查。這就提醒了行為人或者說是嫌疑人、辯護人，一定要注意收集當(dāng)時現(xiàn)場的各項證據(jù)和事實，來服務(wù)于辯方或者控方的觀點。

如果出現(xiàn)了這樣的場景，在判決書或者案卷材料中能夠反映出來的話，那么構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)的爭議，我覺得還成立，如果都沒有反應(yīng)，而且沒有證據(jù)來證實的話，那么這個情節(jié)沒有被法院認定，也是可以理解的。

結(jié)語

目前，鄭劍鋒不服二審判決，已經(jīng)提出申訴。應(yīng)該說，二審法院判決生效的案子通常來說想翻案并非易事，或者說難度還是很大的。因此，一審中能夠收集固定的證據(jù)不能留到二審，二審中能夠固定收集的證據(jù)不能留到再審。因為，這對自己權(quán)利的維護有的時候?qū)⒃斐刹豢赡娴暮蠊?/span>

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