文/李巖律師（轉(zhuǎn)載請聯(lián)系我）
這是我的第15篇普法文章
這里有三個(gè)概念：民間借貸、欺詐式的民間借貸、借款型詐騙。
民間借貸，就是單純的出借人和借款人之間的民事借貸法律關(guān)系；欺詐式的民間借貸，是借款人在借貸過程中使用了捏造事實(shí)、隱瞞真相的欺詐手段，但借款人沒有非法占有、拒不歸還借款的目的；而借款型詐騙，屬于刑事犯罪，除包含民間借貸、欺詐式民間借貸的全部特征之外，還在主觀上具有非法占有、拒不歸還借款的目的。
完整的借款型詐騙由下列構(gòu)成要件組成：借款人主觀上具有非法占有、拒不歸還借款的目的+捏造事實(shí)、隱瞞真相的欺詐行為+民間借貸的外在形式+出借人陷入錯(cuò)誤認(rèn)識，上當(dāng)受騙而處分自己的財(cái)物+借款人獲得財(cái)物。
需要加以理解的，主要是欺詐行為和非法占有的目的這兩個(gè)要件。
為什么不先說非法占有目的這一要件，而先講欺詐行為？因?yàn)槠墼p行為往往是審查是否構(gòu)成詐騙，最先關(guān)注的點(diǎn)。一般觀念認(rèn)為，只要借款過程中，有欺詐行為，有假東西，如使用了假簽名、假印章、假擔(dān)保，虛構(gòu)了款項(xiàng)用途等等，到期不還，就構(gòu)成詐騙罪。
這種觀點(diǎn)是片面的，混淆了民事欺詐和刑事詐騙的關(guān)系。兩者都包含欺詐行為，但兩者在“非法占有目的”上有本質(zhì)區(qū)別，民事欺詐的目的是為了獲得借款，但行為人不一定有非法占有、拒不歸還借款的想法；而刑事詐騙，其目的就是為了非法占有、拒不歸還借款。
就如同騙取貸款罪和貸款詐騙罪的區(qū)別一樣【1】，兩者都包含欺騙手段，如虛構(gòu)貸款用途、偽造擔(dān)保文件、銀行流水等，但主觀目的上有本質(zhì)區(qū)別。騙取貸款罪，使用欺詐手段是為了獲取貸款，但獲取貸款后是不是不想歸還，得綜合其他因素來判斷。而貸款詐騙罪，是基于非法占有的目的，去騙取貸款，不僅采用欺詐手段，而且根本不想還。
這是我們要注意的第一個(gè)點(diǎn)，即在借款中，有欺詐手段，并不一定構(gòu)成詐騙罪，還要綜合其他因素審查借款人是否有非法占有、拒不歸還借款的目的。
第二個(gè)點(diǎn)，是要注意欺詐行為發(fā)生的時(shí)間點(diǎn)。借款型詐騙罪中，欺詐行為一般發(fā)生在借款前，其模式是，借款人虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，實(shí)施欺詐行為，使出借人陷入認(rèn)識錯(cuò)誤，上當(dāng)受騙，從而處分財(cái)物。此時(shí)的欺詐行為是在出借款項(xiàng)前，欺詐行為是為了獲取款項(xiàng)。
有一種情況，是事后欺詐，借款完成后實(shí)施的欺詐。
《刑事審判參考》上有一篇判例【2】，借款人在借款時(shí)，沒有欺詐行為。但還款的時(shí)候，出借人多次向其索債，于是其隱瞞了房屋已經(jīng)出售的事實(shí)，與出借人簽訂了《以房抵債協(xié)議》，結(jié)果出借人發(fā)現(xiàn)房屋已出售，以房抵債協(xié)議無法履行，于是報(bào)案稱被詐騙。
這種類型的事后欺詐，往往不能構(gòu)成詐騙罪。理由是，第一，不符合詐騙罪構(gòu)成的先后邏輯關(guān)系：即先有欺詐行為，后有處置財(cái)物，受害人處置財(cái)物是由于欺詐行為。而在該案例中，受害人并非是基于虛假的《以房抵債協(xié)議》而出借的款項(xiàng)，其出借款項(xiàng)時(shí)并沒有上當(dāng)受騙。
第二，借款人隱瞞房屋已出售的事實(shí)，簽訂《以房抵債協(xié)議》，其主觀目的更多地是為了應(yīng)付索債，是權(quán)宜之計(jì)，并非是想借此抵債協(xié)議實(shí)現(xiàn)拒不歸還借款的目的。其也知道該抵債協(xié)議最終不能實(shí)際履行，只能應(yīng)付一時(shí)。
要準(zhǔn)確理解事后欺詐問題，之所以該判例不構(gòu)成詐騙罪，是因?yàn)槭潞笃墼p和受害人處置財(cái)物之間不具有先后邏輯關(guān)系。
換一種情形，即借款人在借款時(shí)，沒有欺詐行為，借款完成后實(shí)施了欺詐行為（事后欺詐），使出借人信以為真，免除了自己的債務(wù)。這當(dāng)然構(gòu)成詐騙。因?yàn)榇藭r(shí)的事后欺詐和借款人陷入認(rèn)識錯(cuò)誤，處置財(cái)物之間存在先后邏輯關(guān)系。無非是處置財(cái)物的方式由直接交付，變?yōu)榱嗣獬齻鶆?wù)，性質(zhì)沒有區(qū)別。這和判例中的事后欺詐有本質(zhì)區(qū)別。
綜上，關(guān)于欺詐行為這一要件，有兩個(gè)結(jié)論，第一，并非是有欺詐行為就構(gòu)成詐騙；第二，事后欺詐是否構(gòu)成詐騙，要看和受害人處置財(cái)物之間是否有因果關(guān)系。
此為認(rèn)定詐騙罪最為核心的要件。認(rèn)定行為人是否具有非法占有的目的，方法主要有兩種：第一種是直接證明，即依據(jù)行為人的供述來認(rèn)定，行為人直接供述自己具有非法占有的目的。第二種是刑事推定，根據(jù)行為人的一些客觀行為或客觀狀況，來推定其主觀心理狀態(tài)。所謂的“行為反映主觀意愿”。
在借款型詐騙中，除欺詐行為外，重點(diǎn)會根據(jù)三個(gè)因素來綜合判斷借款人是否具有非法占有、拒不歸還借款的目的，即還款能力、款項(xiàng)到賬后的行為和實(shí)際還款行為。
（一）還款能力
規(guī)則一：借款人客觀上不具備還款能力而使用欺詐手段借款，會被傾向于認(rèn)為具有非法占有的目的。
規(guī)則二：采用欺詐手段借款，借款時(shí)不具有還款能力，在還款時(shí)具備了還款能力，而無正當(dāng)理由拒不還款，也會被傾向于認(rèn)為具有非法占有的目的。
還款能力是借款人的一種客觀的財(cái)產(chǎn)狀況，按照時(shí)間劃分，分為借款時(shí)的還款能力和還款時(shí)的還款能力。
如果行為人在借款時(shí)，具有充足的還款能力，如擁有足以覆蓋債務(wù)的土地、房產(chǎn)、股權(quán)、債權(quán)等財(cái)產(chǎn)，那么即便其在借款時(shí)采用了欺詐手段，也不能認(rèn)定其具有非法占有借款的目的，因?yàn)槠涿仑?cái)產(chǎn)足以償還債務(wù)。
相反，借款時(shí)不具備還款能力而騙取借款，借款人的主觀心態(tài)可想而知，就是不想歸還借款，或者是對是否歸還借款持放任、無所謂的態(tài)度，此時(shí)就傾向于認(rèn)定其具有非法占有的目的。
河北省高級人民法院發(fā)布了一篇關(guān)于借款型詐騙的參閱性案例【3】，其判被告人無罪的理由之一，就是偵查機(jī)關(guān)未對被告人借款時(shí)資產(chǎn)狀況進(jìn)行審計(jì)，導(dǎo)致被告人借款時(shí)是否具有還款能力事實(shí)不清。所以借款時(shí)是否具有還款能力，是關(guān)注的重點(diǎn)因素之一。
除了借款時(shí)的還款能力外，還有還款時(shí)的還款能力。前期借款時(shí)不具備還款能力，之后產(chǎn)生了還款能力，正常來講，此時(shí)就應(yīng)償還借款，如果無正當(dāng)理由拒不償還借款，就反映出借款人非法占有借款的目的。這類似于拒不執(zhí)行判決、裁定罪中的“有能力執(zhí)行而拒不執(zhí)行”，此時(shí)行為人的主觀犯意比較明顯。
還款能力是一種客觀的財(cái)產(chǎn)狀態(tài)，要么有，要么無。其實(shí)還有一種中間狀態(tài)，就是不確定。在還款能力不確定的情況下，如何判斷借款人是否具有非法占有的目的？
（2001）《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定的可推定為非法占有目的的情形之一是，“明知沒有歸還能力而大量騙取資金”。這是個(gè)主客觀相一致的標(biāo)準(zhǔn)，“明知”是主觀認(rèn)識，“沒有歸還能力”是客觀狀態(tài)。
多數(shù)情況下，借款人客觀上沒有歸還能力，那么其主觀上一定明知，主客觀相一致。但有時(shí)兩者并不一致，即借款人客觀上的還款能力不確定，但主觀上認(rèn)為自己能還。此時(shí)就需要我們判斷，借款人的這種主觀認(rèn)識是否符合一般社會觀念，其客觀還款能力的實(shí)現(xiàn)是否具有高度蓋然性。
舉個(gè)例子。借款人從事某種生產(chǎn)經(jīng)營，明知經(jīng)營虧損，仍大量借款，借款后將資金投入生產(chǎn)經(jīng)營，結(jié)果仍然虧損，導(dǎo)致無法歸還借款。這種情況，借款人在借款時(shí)，有無還款能力并不確定，因?yàn)槭欠裼遣淮_定的，但其主觀上認(rèn)為自己能通過盈利來償還借款。
我們來分析，第一，在生產(chǎn)虧損的情況下，對外借款，試圖扭虧為盈，屬于合情合理的行為，符合一般社會觀念。第二，通過生產(chǎn)經(jīng)營以獲取利潤，是高度蓋然性的。如此相比，如果借款人想通過賭博、炒股、炒股票等高風(fēng)險(xiǎn)活動來獲取利益，以償還借款，就不是高度蓋然性的。第三，借款人在借款后，確實(shí)將所有款項(xiàng)投入生產(chǎn)經(jīng)營。第四，未能償還借款的原因并非是不想歸還，而是再次虧損。
所以，這就不能推定出借款人有不想歸還借款的目的。要求經(jīng)營者在經(jīng)營虧損的情況下，無所作為，坐以待斃，并不合理【4】。
綜上，關(guān)于還款能力，我們關(guān)注的是，借款人有還款能力、無還款能力、還款能力不確定、借款時(shí)的還款能力、還款時(shí)的還款能力等多個(gè)維度，來綜合判斷借款人是否具有非法占有的目的。
（二）借款到賬后的行為
“行為反映主觀意愿”，借款人采取欺詐手段獲得借款，之后實(shí)施某些特定行為【5】，會被認(rèn)定為具有非法占有的目的。
1、借款到賬后逃匿的。采用欺詐手段騙取借款，款項(xiàng)到賬后逃匿了，非法占有的目的就比較明顯。逃跑也要注意時(shí)間點(diǎn)的問題，這里的逃跑是指借款到賬后就跑掉了。
有種情形是，借款到賬后沒有跑，中間經(jīng)過對方要債、還債、協(xié)商、協(xié)商不成對方報(bào)警等過程，在得知對方報(bào)警后，由于恐懼逃跑的。此時(shí)我們分析其逃跑的心態(tài)，更多的是害怕被公安羈押，而不是逃避借款返還義務(wù)，這就不能推定出借款人具有非法占有的目的【6】。
2、揮霍資金或?qū)①Y金用于違法犯罪活動。俗話講，糟蹋錢。借款到賬后，用于不正常的高消費(fèi)，肆意揮霍，或者用于違法犯罪，如賭博。這樣糟蹋錢，導(dǎo)致不能或很難歸還借款，由此推定出主觀上不想歸還。
這里有三個(gè)問題需要說明。第一個(gè)問題，將所借款項(xiàng)用于購買房產(chǎn)，是否屬于肆意揮霍資金？
不屬于。房產(chǎn)屬于不動產(chǎn)，本身就具有保值、增值的作用，不屬于不正常的高消費(fèi)，不屬于揮霍資金。即便行為人改變借款用途，購買房產(chǎn)，但畢竟房產(chǎn)仍然在，不是說財(cái)產(chǎn)被揮霍掉了，不能據(jù)此推定行為人逃避借款返還義務(wù)。
《刑事審判參考》第85號郭健升貸款詐騙案，郭建生采用欺詐手段騙取貸款，并改變貸款用途，將貸款用于購買房產(chǎn)，又將房產(chǎn)抵押貸款，所貸款項(xiàng)用于生產(chǎn)經(jīng)營。法院認(rèn)為其購買房產(chǎn)的行為不屬于揮霍貸款，其不具有非法占有目的，判決其無罪。
第二個(gè)問題，將所借款項(xiàng)用于高風(fēng)險(xiǎn)投資，如炒期貨、炒股票，是否屬于揮霍資金或?qū)①Y金用于違法犯罪？
這在實(shí)踐中是有爭議的。《刑事審判參考》上有判例認(rèn)為【7】，炒股票、炒期貨雖然風(fēng)險(xiǎn)較高，卻是國家法律允許的，并不屬于違法犯罪活動。將所借款項(xiàng)用于炒股票、炒期貨，主觀目的往往仍是為了盈利后償還借款，并不能據(jù)此推定借款人具有非法占有、拒不歸還的目的。
但另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，（2020）河南省高級人民法院、河南省人民檢察院、河南省公安廳《關(guān)于辦理合同詐騙刑事案件若干問題的座談會紀(jì)要》8、司法實(shí)踐中對于行為人通過合同詐騙方法非法獲取資金，造成數(shù)額較大資金不能返還并具有下列情形之一且沒有相反證據(jù)的，可以認(rèn)定為具有非法占有目的：（8）已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，行為人仍將騙取的資金用于高風(fēng)險(xiǎn)的投資項(xiàng)目，如炒股、炒期貨等活動造成資金客觀上無法歸還的；
增加了兩個(gè)條件，一是借款人嚴(yán)重資不抵債，二是炒股或炒期貨虧損，導(dǎo)致客觀上無法償還借款。這種情況下，可推定借款人具有非法占有的目的。
在司法實(shí)踐中，對于將所借資金用于炒股票、炒期貨的，會被傾向于認(rèn)為具有非法占有的目的。我們對比上文所述的，明知經(jīng)營虧損，仍大量借款的情形。此時(shí)的借款人是寄希望于生產(chǎn)經(jīng)營獲得利潤來償還借款。而炒股票、炒期貨的借款人，是寄希望于股票、期貨盈利來償還借款。區(qū)別何在呢？前者的可能性更高，符合一般人的理解。后者的不確定更強(qiáng)，在一般人的理解下，股票、期貨無異于賭博，屬于風(fēng)險(xiǎn)高、盈利概率小的活動。
當(dāng)借款人說想靠股票、期貨盈利來償還借款，其主觀心態(tài)上對于實(shí)際能不能還款，也是不確定、不自信的，是一種放任心態(tài)——能不能還上，看運(yùn)氣，所以會被傾向于認(rèn)為具有非法占有的目的。
第三個(gè)問題，改變資金用途的，是否能推定借款人具有非法占有的目的？
不能必然推定出。第一，如果改變資金用途，將資金用于揮霍或違法犯罪，顯然能推定具有非法占有的目的。第二，比如借款用途約定為用于生產(chǎn)經(jīng)營，結(jié)果將借款用于購買房產(chǎn)，能必然推定出借款人不想歸還借款嗎？顯然不能，還得綜合其他因素考量。
在貸款中，未按貸款約定使用貸款的情形，是比較常見的，比如以裝修貸的名義申請貸款，未用于裝修，而用于日常消費(fèi)，這能推定出借款人不想歸還貸款嗎？顯然不能。
3、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)的。這也是一種比較明顯的能反映出借款人不想歸還借款的情形。轉(zhuǎn)移資金的，比如取現(xiàn)金、拒不交代資金去向、洗錢等等。隱匿財(cái)產(chǎn)的，比如通過虛假訴訟、虛假合同轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的，無償或者以不合理低價(jià)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的等等。借款人的目的，是采取一些手段，使自己不負(fù)有償還借款的義務(wù)，或者使自己喪失償還借款的能力，為出借人追回借款制造障礙。
4、偽造、隱匿、銷毀證據(jù)或者搞假破產(chǎn)、假倒閉、假注銷的。這屬于在證據(jù)上或法律上做手腳，制造障礙，逃避自己歸還借款的義務(wù)。證據(jù)上做手腳的，包括隱匿、銷毀證據(jù)，使出借人的證據(jù)不充足，無法走法律途徑來實(shí)現(xiàn)債權(quán)。
還包括偽造證據(jù)的，如平賬行為。平賬行為，就是采用假手續(xù)、假發(fā)票去做平賬目，使債權(quán)債務(wù)不能在賬目上真實(shí)地顯現(xiàn)出來。挪用公款罪向貪污罪轉(zhuǎn)化的標(biāo)志之一，就是平賬行為【8】。這也屬于在證據(jù)上做手腳，性質(zhì)和隱匿、銷毀證據(jù)無異，能比較明顯地反映出行為人逃避借款的歸還義務(wù)。
搞假倒閉、假破產(chǎn)、假注銷。是通過虛假的倒閉、破產(chǎn)、注銷，使債務(wù)在法律上不用償還，反映出借款人不想歸還借款的目的。
上述四種情形屬于司法解釋明文規(guī)定的，司法實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的，可據(jù)此推定行為人具有非法占有的目的。
還有一種情形需要說明，就是所謂“拆東墻補(bǔ)西墻”，借新還舊的，是否能推定為非法占有的目的？
也不能必然推定為非法占有的目的，我贊同浙江省高院虞偉華法官《如何認(rèn)定詐騙罪的非法占有目的》一文的觀點(diǎn)，“2．借后債還前債能否認(rèn)定為具有非法占有目的？有人認(rèn)為，在背負(fù)巨額債務(wù)無力償還的情況下借后債還前債，最終必定導(dǎo)致資金鏈斷裂，使得款項(xiàng)無法歸還，應(yīng)認(rèn)定行為人對后來借入的款項(xiàng)有非法占有目的，構(gòu)成詐騙。我認(rèn)為上述觀點(diǎn)有失片面。借后債還前債是否構(gòu)成詐騙，不能一概而論，應(yīng)具體情況具體分析：
(1)在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營過程中出現(xiàn)資金周轉(zhuǎn)困難，經(jīng)營者采用借后債還前債的方式維持生產(chǎn)經(jīng)營，則說明經(jīng)營者仍在為償還債務(wù)而努力，不能認(rèn)定為具有非法占有目的。
(2)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況已嚴(yán)重惡化，經(jīng)營難以維持，明顯無力清償債務(wù)，經(jīng)營者采用虛構(gòu)投資項(xiàng)目等欺騙手段大量借入資金，用于歸還以前所欠的債務(wù)，則屬于“明知沒有歸還能力而大量騙取資金”的情形，可以認(rèn)定為具有非法占有目的。
(3)民事糾紛的債務(wù)人因背負(fù)債務(wù)無力清償而被催債或被法院強(qiáng)制執(zhí)行，向親友或放貸者借入資金用于清償債務(wù)，未采用虛構(gòu)借款用途等欺騙手段的，則出借方應(yīng)當(dāng)知道借出的資金可能無法收回，系出于幫助親友或牟取高利的動機(jī)而自甘冒險(xiǎn)，不能認(rèn)定借款人詐騙。
綜上，借后債還前債不能成為認(rèn)定具有非法占有目的的充分理由?！?/span>
（三）還款行為
借款人客觀上有無還款行為或還款的意思表示，也能反映出其是否具有非法占有的目的。
還款行為，包括償還利息、償還部分本金等。還款的意思表示，包括與出借人協(xié)商以各種方式抵債、債權(quán)置換、重新簽訂借款協(xié)議等等。總之，以自己的實(shí)際行為表示，自己愿意歸還借款。
還款行為也是一種客觀的行為表現(xiàn)，但要注意一種情形，即客觀上沒有還款行為，但未歸還借款的原因是客觀的、合理的——不是借款人不想還，而是客觀原因?qū)е聸]有能力歸還。
如上文所述的，明知經(jīng)營虧損，仍大量借款，試圖盈利后償還借款，款項(xiàng)到賬后也實(shí)際投入生產(chǎn)經(jīng)營，結(jié)果仍然虧損。此時(shí)借款人在客觀上沒有還款行為，但仍然不能認(rèn)定其具有拒不歸還借款的目的，因?yàn)槠湮催€款是由于再次虧損，而不是其主觀上不想歸還。
總之，審查行為人是否構(gòu)成借款型詐騙，基本原則是三個(gè)綜合：
第一，綜合欺詐行為、還款能力、款項(xiàng)到賬后行為、還款行為、未還款原因等多個(gè)因素，來判斷是否具有非法占有的目的，是否構(gòu)成詐騙罪。
第二，綜合主觀認(rèn)識、客觀行為來判斷，遵循主客觀相一致原則。
第三，綜合事前、事中、事后，在時(shí)間的維度上去考量。
任何片面的、單一的考慮因素，都不足以準(zhǔn)確認(rèn)定借款型詐騙罪。
【1】（2020）《中華人民共和國刑法》
第一百七十五條之一 【騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪】以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
第一百九十三條 【貸款詐騙罪】有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
（一）編造引進(jìn)資金、項(xiàng)目等虛假理由的；
（二）使用虛假的經(jīng)濟(jì)合同的；
（三）使用虛假的證明文件的；
（四）使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)?；蛘叱龅盅何飪r(jià)值重復(fù)擔(dān)保的；
（五）以其他方法詐騙貸款的。
【2】《刑事審判參考》第 1076 號：朱某某合同詐騙案
【3】河北高級人民法院參閱案例第2號 肖軍詐騙再審改判無罪案
河北高院認(rèn)為，詐騙罪是指以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為。本罪與民事糾紛區(qū)別的根本點(diǎn)在于行為人主觀上是否有非法占有的目的。在本案中，肖軍向張進(jìn)軍借款300萬元未全部清償?shù)氖聦?shí)清楚。雖然肖軍在向張進(jìn)軍借款時(shí)公司確實(shí)存在資金缺口，但其在借款時(shí)以真實(shí)身份出具了借條；肖軍在借款時(shí)的資產(chǎn)狀況偵查機(jī)關(guān)未進(jìn)行審計(jì)，其在借款時(shí)是否具有履約能力的事實(shí)不清；肖軍在借款后仍從事經(jīng)營活動，未攜款潛逃，且客觀上有一定還款行為，原判認(rèn)定肖軍以非法占有為目的實(shí)施詐騙行為的事實(shí)不清，證據(jù)不充分。對肖軍及辯護(hù)人所提認(rèn)定其犯詐騙罪事實(shí)不清、證據(jù)不足的辯護(hù)意見與檢察機(jī)關(guān)所提肖軍具有非法占有目的證據(jù)不足的出庭意見予以采納。
【4】《如何認(rèn)定詐騙罪的非法占有目的》浙江高級人民法院 虞偉華
1．明知經(jīng)營虧損而借入資金能否認(rèn)定為具有非法占有目的？
實(shí)踐中經(jīng)常有被告人因經(jīng)營虧損而借入資金，后繼續(xù)虧損造成資金無法返還而被認(rèn)定為詐騙的案例。我認(rèn)為這樣認(rèn)定并不正確。在企業(yè)經(jīng)營虧損的情況下借入資金，試圖改善經(jīng)營狀況，獲取更多的利潤，扭虧增盈，是多數(shù)經(jīng)營者的慣常思維。
這種行為本身不具有任何犯罪意圖，沒有社會危害性可言，將其定性為詐騙有違公平正義。要求經(jīng)營者在經(jīng)營虧損的情況下不作任何努力，坐以待斃，顯然也是強(qiáng)人所難。在經(jīng)營虧損的情況下借入資金繼續(xù)經(jīng)營的情況在經(jīng)濟(jì)生活中非常普遍，其中也不乏成功的事例。我國法律、司法解釋沒有規(guī)定這種情形可以認(rèn)定為具有非法占有目的，顯然不是立法者的疏漏，而是經(jīng)過慎重考慮，認(rèn)為不宜將這種行為入罪。將這種行為定性為詐騙，顯然也不利于鼓勵企業(yè)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新，對經(jīng)濟(jì)的發(fā)展不利。
如果經(jīng)營者在經(jīng)營虧損的情況下借入資金并攜款逃匿，或?qū)⒖铐?xiàng)隱匿、揮霍，則可以認(rèn)定為詐騙。但是，這種情形認(rèn)定為具有非法占有目的，是因?yàn)樾袨槿藬y款逃匿或?qū)⒖铐?xiàng)隱匿、揮霍，而不是因?yàn)槠湓诮?jīng)營虧損的情況下借入資金。
【5】（2001） 最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的通知
1. 金融詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定
金融詐騙犯罪都是以非法占有為目的的犯罪。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定是否具有非法占有為目的，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要避免單純根據(jù)損失結(jié)果客觀歸罪，也不能僅憑被告人自己的供述，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析。根據(jù)司法實(shí)踐，對于行為人通過詐騙的方法非法獲取資金，造成數(shù)額較大資金不能歸還，并具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為具有非法占有的目的：
（1）明知沒有歸還能力而大量騙取資金的；
（2）非法獲取資金后逃跑的；
（3）肆意揮霍騙取資金的；
（4）使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動的；
（5）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的；
（6）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金的；
（7）其他非法占有資金、拒不返還的行為。但是，在處理具體案件的時(shí)候，對于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有目的的，不能單純以財(cái)產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。
【6】《刑事審判參考》第1372號 黃金章詐騙案
【7】《刑事審判參考》第 306 號 張福順貸款詐騙案
2．從貸款用途看，張福順無揮霍、惡意處分或者攜款潛逃的行為，而是用于經(jīng)營活動和購買工廠。對于行為人利用欺詐手段取得款物后用于經(jīng)營活動，即使是高風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)營活動，如炒股、炒期貨、開發(fā)房地產(chǎn)等活動，造成資金客觀上無法歸還的，如果無其他證明行為人有非法占有目的的事實(shí)，也不能以金融詐騙犯罪處罰。
【8】（2003）最高人民法院關(guān)于印發(fā)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的通知
（八）挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認(rèn)定
挪用公款罪與貪污罪的主要區(qū)別在于行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。挪用公款是否轉(zhuǎn)化為貪污，應(yīng)當(dāng)按照主客觀相一致的原則，具體判斷和認(rèn)定行為人主觀上是否具有非法占有公款的目的。在司法實(shí)踐中，具有以下情形之一的，可以認(rèn)定行為人具有非法占有公款的目的：
1．根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理挪用公款案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第六條的規(guī)定，行為人“攜帶挪用的公款潛逃的”，對其攜帶挪用的公款部分，以貪污罪定罪處罰。
2．行為人挪用公款后采取虛假發(fā)票平帳、銷毀有關(guān)帳目等手段，使所挪用的公款已難以在單位財(cái)務(wù)帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。
3．行為人截取單位收入不入帳，非法占有，使所占有的公款難以在單位財(cái)務(wù)帳目上反映出來，且沒有歸還行為的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。
4．有證據(jù)證明行為人有能力歸還所挪用的公款而拒不歸還，并隱瞞挪用的公款去向的，應(yīng)當(dāng)以貪污罪定罪處罰。
（1996）最高人民法院印發(fā)《關(guān)于審理詐騙案件具體應(yīng)用法律的若干問題的解釋》的通知
二、 根據(jù)《刑法》第一百五十一條和第一百五十二條的規(guī)定，利用經(jīng)濟(jì)合同詐騙他人財(cái)物數(shù)額較大的，構(gòu)成詐騙罪。
利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行詐騙的，詐騙數(shù)額應(yīng)當(dāng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額認(rèn)定，合同標(biāo)的數(shù)額可以作為量刑情節(jié)予以考慮。
行為人具有下列情形之一的，應(yīng)認(rèn)定其行為屬于以非法占有為目的，利用經(jīng)濟(jì)合同進(jìn)行詐騙：
（一）明知沒有履行合同的能力或者有效的擔(dān)保，采取下列欺騙手段與他人簽訂合同，騙取財(cái)物數(shù)額較大并造成較大損失的：
１． 虛構(gòu)主體；
２． 冒用他人名義；
３． 使用偽造、變造或者無效的單據(jù)、介紹信、印章或者其他證明文件的；
４． 隱瞞真相，使用明知不能兌現(xiàn)的票據(jù)或者其他結(jié)算憑證作為合同履行擔(dān)保的；
５． 隱瞞真相，使用明知不符合擔(dān)保條件的抵押物、債權(quán)文書等作為合同履行擔(dān)保的；
６． 使用其他欺騙手段使對方交付款、物的。
（二）合同簽訂后攜帶對方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)逃跑的；
（三）揮霍對方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)，致使上述款物無法返還的；
（四）使用對方當(dāng)事人交付的貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行違法犯罪活動，致使上述款物無法返還的；
（五）隱匿合同貨物、貨款、預(yù)付款或者定金、保證金等擔(dān)保合同履行的財(cái)產(chǎn)，拒不返還的；
（六）合同簽訂后，以支付部分貨款，開始履行合同為誘餌，騙取全部貨物后，在合同規(guī)定的期限內(nèi)或者雙方另行約定的付款期限內(nèi)，無正當(dāng)理由拒不支付其余貨款的。
（2020）《中華人民共和國刑法》
第一百九十四條 【票據(jù)詐騙罪】有下列情形之一，進(jìn)行金融票據(jù)詐騙活動，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
（一）明知是偽造、變造的匯票、本票、支票而使用的；
（二）明知是作廢的匯票、本票、支票而使用的；
（三）冒用他人的匯票、本票、支票的；
（四）簽發(fā)空頭支票或者與其預(yù)留印鑒不符的支票，騙取財(cái)物的；
（五）匯票、本票的出票人簽發(fā)無資金保證的匯票、本票或者在出票時(shí)作虛假記載，騙取財(cái)物的。
【金融憑證詐騙罪】使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結(jié)算憑證的，依照前款的規(guī)定處罰。
第二百二十四條 【合同詐騙罪】有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：
（一）以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；
（二）以偽造、變造、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；
（三）沒有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；
（四）收受對方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的；
（五）以其他方法騙取對方當(dāng)事人財(cái)物的。
（2005）浙江省人民檢察院《詐騙類犯罪案件專題研討會會議紀(jì)要》
2、 關(guān)于非法占有目的的產(chǎn)生時(shí)間
對于傳統(tǒng)的詐騙罪來說，被害人“自愿”交付財(cái)物后，詐騙犯罪即完成，行為人的非法占有目的一般產(chǎn)生于其非法控制公私財(cái)物之前。但有的情況下，行為人先占有了被害人的財(cái)物，然后使用欺騙方法，使被害人自愿放棄財(cái)物，從而非法占有他人財(cái)產(chǎn)，也可以構(gòu)成詐騙罪。
在合同詐騙中，非法占有目的既可以產(chǎn)生在合同簽訂前，也可以產(chǎn)生在合同履行過程中。是否具有非法占有的目的，是合同詐騙罪與和合同經(jīng)濟(jì)糾紛的本質(zhì)區(qū)別。認(rèn)定行為人是否“以非法占有為目的”，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為人簽訂合同時(shí)的履約能力和擔(dān)保真?zhèn)危男泻贤杏袩o實(shí)際履約行動、對標(biāo)的物的處置情況、未履行合同的原因以及事后行為人的態(tài)度等方面綜合判定。
3、 “以非法占有為目的”的認(rèn)定方法
“以非法占有為目的”作為行為人的主觀心理活動具有潛隱性和動態(tài)性，在司法實(shí)踐中，有兩種認(rèn)定方法：一是直接證明，即根據(jù)行為人的自身供述內(nèi)容加以證明。但由于行為人有避重就輕、逃避懲處的心理，往往不會主動供述其行為是以非法占有為目的，實(shí)踐中直接證明方法并不能得到普遍運(yùn)用。另一種是通過查明的相關(guān)事實(shí)，借由刑事邏輯學(xué)中通常采用的刑事推定的方法。
《全國法院審理金融犯罪案件座談會紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》）對金融詐騙犯罪“以非法占有為目的”的認(rèn)定確定了若干操作規(guī)則，這些操作規(guī)則，屬于事實(shí)上的推定，在司法實(shí)踐中具有重要的參考價(jià)值。鑒于目前我國刑事推定技術(shù)研究尚未成熟，刑事推定作業(yè)缺乏科學(xué)的操作規(guī)則，有關(guān)問題需要通過司法實(shí)踐不斷加以總結(jié)提升。關(guān)于推定，應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)三點(diǎn)：（1）基礎(chǔ)事實(shí)真實(shí)原則。即據(jù)以推定的基礎(chǔ)事實(shí)必須是可以借由證據(jù)加以證明的客觀事實(shí)。（2）具有高度蓋然性原則。作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)和待證事實(shí)之間應(yīng)當(dāng)有緊密常態(tài)聯(lián)系，具有高度蓋然性，缺乏高度蓋然性共存關(guān)系的兩個(gè)事實(shí)是不能推定的。（3）可辯駁原則。刑事推定所產(chǎn)生結(jié)論的效力具有可辯駁性。被告人提出確切事實(shí)足以使推定結(jié)論產(chǎn)生“真?zhèn)坞y辯”的（不必要求推翻或者否定推定結(jié)論），推定即不能成立。在具體辦案過程中，應(yīng)當(dāng)全面收集對被告人有利和不利的證據(jù)，避免作出片面推定。
4、 合同詐騙罪“以非法占有為目的”的認(rèn)定
是否具有非法占有的目的，是合同詐騙罪與和合同經(jīng)濟(jì)糾紛的本質(zhì)區(qū)別。在判斷行為人有無非法占有目的時(shí)，要結(jié)合個(gè)案綜合判定，一般主要應(yīng)考慮以下幾方面的因素：
一是行為人的履約能力。應(yīng)區(qū)分不同的情況作出不同的認(rèn)定。應(yīng)認(rèn)定為合同詐騙犯罪之情形有：有完全履約能力，但行為人自始至終無任何履約行為，而以欺騙手段讓對方當(dāng)事人單方履行合同，占有對方財(cái)物；有完全履約能力，但行為人只履行一部分，其部分履行意在誘使相對人繼續(xù)履行，從而占有對方財(cái)物；有部分履約能力，但行為人自始至終無任何履約行為，而以欺騙手段讓對方當(dāng)事人單方履行合同，占有對方財(cái)物；有部分履約能力和履約行為，行為人的履約行為本意不在承擔(dān)合同義務(wù)，而在于誘使相對人繼續(xù)履行合同，從而占有對方財(cái)物；簽訂合同時(shí)無履約能力，之后仍無此種能力，而依然蒙蔽對方，占有對方財(cái)物的。
簽訂合同時(shí)無履行能力，但事后經(jīng)過各種努力，具備了履約能力，并且有積極的履約行為，則無論合同最后是否得以完全履行等情形，均只構(gòu)成民事欺詐。
二是行為人的履約行為。雖然在構(gòu)成合同詐騙罪與構(gòu)成民事欺詐的場合，行為人所簽訂的合同都是欺詐性合同，但是合同詐騙的行為具有無償占有他人財(cái)物的故意，因而通常都不會有履行合同的行為，即使有部分履約行為，往往也是以此誘騙對方當(dāng)事人，意圖占有對方財(cái)物。而民事欺詐的行為人獲取不法利益的同時(shí)，一般還會承擔(dān)合同約定的義務(wù)，而且其不法利益的取得，多是通過履行一定的合同義務(wù)而獲得的。所以，考察行為人是否履行了一定的合同義務(wù)，也可以作為區(qū)分合同詐騙罪與民事欺詐行為的界限之一。當(dāng)然，“實(shí)際存在的履行行為，必須是真實(shí)的履行合同義務(wù)的行為，而不是虛假的行為”。履行行為是否真實(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合上述履約能力的不同情形來判斷。
實(shí)踐中，還須注意以下兩種情況下對行為性質(zhì)的認(rèn)定：①行為人在簽訂合同時(shí)并無非法占有相對人財(cái)物的目的，簽訂合同后也采取了積極履約的行為，但是在尚未履行完畢時(shí)，由于主客觀條件發(fā)生變化，行為人產(chǎn)生了非法占有對方財(cái)物的意圖，將對方財(cái)物占為己有。此種情況下，行為人的部分履行行為雖然是積極的、真實(shí)的，但是由于其非法占有的犯意產(chǎn)生在履行合同的過程中，其先前的積極履行行為已經(jīng)不能對抗其后來行為的刑事違法性，因而應(yīng)構(gòu)成合同詐騙罪。②行為人在取得相對人財(cái)物后，不履行合同，迫于對方追討，又與他人簽訂合同騙取財(cái)物，用以抵充前一合同的債務(wù)。以后又用相同手法循環(huán)補(bǔ)缺，訂立一連串假合同，以便使自己始終非法占有一定數(shù)額的他人財(cái)物。這種“拆東墻補(bǔ)西墻”的連環(huán)詐騙，表面上看似乎是行為人履行了合同，但行為人的真實(shí)意圖是通過對每個(gè)相對方財(cái)物逐次分別短期占有，來實(shí)現(xiàn)對利益的相對較長時(shí)間的占有，并以個(gè)別債務(wù)形式上的償還來掩蓋整體和實(shí)質(zhì)上的合同不履行。所以，這種連環(huán)詐騙行為不能認(rèn)為是履約行為，而應(yīng)認(rèn)定為合同詐騙罪。
三是行為人對取得財(cái)物的處置情況。當(dāng)行為人沒有履行合同的原因難以說明或者部分履行合同的行為是否真實(shí)難以斷定時(shí)，可根據(jù)其對他人財(cái)物的處置情況認(rèn)定其主觀上是否有“非法占有”的目的：①如果行為人將取得的財(cái)物全部或部分用以揮霍，或者從事非法活動、償還他人債務(wù)、攜款逃匿等，應(yīng)認(rèn)定行為人有“非法占有”之故意。②如果行為人將取得的財(cái)物全部或大部分用于合同的履行，即使客觀上未能完全履行合同之全部義務(wù)，不宜以合同詐騙罪論處。③如果行為人將取得的財(cái)物用于自己合法的經(jīng)營活動，要綜合認(rèn)定。
四是行為人事后的態(tài)度。“行為人的事后態(tài)度，也是區(qū)分行為人在主觀上有無詐騙故意的重要標(biāo)志?！苯o對方當(dāng)事人造成損失后，如果行為人不主動采取補(bǔ)救措施，而是百般推脫責(zé)任，或者以“拆東墻補(bǔ)西墻”的辦法還債，或者逃匿的，一般應(yīng)認(rèn)為行為人有詐騙的故意。
總之，上述這些因素都不能孤立地用以認(rèn)定行為人是否有“非法占有”的目的，而應(yīng)在堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一原則的前提下，結(jié)合案件各種事實(shí)進(jìn)行綜合考量，罪與非罪，需要綜合整個(gè)案件中可資推定的客觀事實(shí)后才可認(rèn)定。
（2014）安徽省高級人民法院、安徽省人民檢察院、安徽省公安廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于辦理合同詐騙等犯罪案件工作座談會紀(jì)要》的通知
一、 合同詐騙案件
（一）關(guān)于非法占有目的要從客觀行為推定主觀目的，即從事實(shí)、行為、手段、情形、后果等方面，全面收集對被告人有利和不利的證據(jù)。
要堅(jiān)持主客觀相一致。對僅有履約態(tài)度，沒有履約行為的，或雖采取了欺騙的手段，但有真實(shí)履約行為的情形，認(rèn)定非法占有目的時(shí)，應(yīng)當(dāng)考察簽訂、履行合同的全部客觀行為，并結(jié)合行為人對主觀故意的供述，慎重處理。
要注重基礎(chǔ)事實(shí)真實(shí)。據(jù)以推定的基礎(chǔ)事實(shí)必須是有證據(jù)予以證明的客觀事實(shí)，且作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)和待證事實(shí)之間應(yīng)當(dāng)有緊密的常態(tài)聯(lián)系。合同詐騙罪與合同經(jīng)濟(jì)糾紛的本質(zhì)區(qū)別，在于行為人是否具有非法占有的目的。
要依次考察行為人簽訂合同時(shí)的履約能力和擔(dān)保真?zhèn)?，履行合同中有無實(shí)際履約行為、對財(cái)物的處置情況、未履行合同的原因以及違約后的表現(xiàn)等方面綜合判定。
有下列行為之一，且行為人不能提出合理辯解，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定具有“非法占有目的”：1.以欺騙手段取得財(cái)物，用于非法經(jīng)營或從事違法犯罪活動，導(dǎo)致財(cái)物不能返還的；2.抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的；3.隱匿、銷毀賬目，以逃避返還資金的；4.明知沒有履行合同的條件，而騙取他人資金不返還的；5.隱瞞合同標(biāo)的已出賣或抵押的事實(shí)，與他人簽訂買賣合同，收取貨款不返還的；6.采用“借新債還舊債”方式循環(huán)騙取他人資金，導(dǎo)致資金不能歸還的；7.收到對方款物后，不履行合同義務(wù)，主要用于揮霍，高利貸等非法投資活動，導(dǎo)致資金不能歸還的；8.無正當(dāng)理由，以明顯低于市場的價(jià)格變賣貨物，導(dǎo)致不能歸還貨款的；9.其他非法占有款物，不能返還的行為。
四、 職務(wù)侵占案件
（一）關(guān)于非法占有目的
行為人不承認(rèn)具有占為己有的目的，但是通過下列手段之一改變單位財(cái)產(chǎn)所有權(quán)歸屬的，可推定具有非法占有的目的：
1. 虛構(gòu)需要支付的“好處費(fèi)”、應(yīng)付款及業(yè)務(wù)支出項(xiàng)目將單位資金占為己有的；2.業(yè)務(wù)人員、技術(shù)人員利用單位系統(tǒng)內(nèi)部漏洞，篡改數(shù)據(jù)侵占單位資金的；3.財(cái)務(wù)人員侵占單位資金后，作假帳填平賬目的；4.使用占有的資金進(jìn)行違法犯罪活動，導(dǎo)致不能歸還的。
（2017）《最高人民檢察院關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會紀(jì)要》
（二）集資詐騙行為的認(rèn)定
14 以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，是集資詐騙罪的本質(zhì)特征。是否具有非法占有目的，是區(qū)分非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪的關(guān)鍵要件，對此要重點(diǎn)圍繞融資項(xiàng)目真實(shí)性、資金去向、歸還能力等事實(shí)進(jìn)行綜合判斷。犯罪嫌疑人存在以下情形之一的，原則上可以認(rèn)定具有非法占有目的：
（1）大部分資金未用于生產(chǎn)經(jīng)營活動，或名義上投入生產(chǎn)經(jīng)營但又通過各種方式抽逃轉(zhuǎn)移資金的；
（2）資金使用成本過高，生產(chǎn)經(jīng)營活動的盈利能力不具有支付全部本息的現(xiàn)實(shí)可能性的；
（3）對資金使用的決策極度不負(fù)責(zé)任或肆意揮霍造成資金缺口較大的；
（4）歸還本息主要通過借新還舊來實(shí)現(xiàn)的；
（5）其他依照有關(guān)司法解釋可以認(rèn)定為非法占有目的的情形。
（2020）河南省高級人民法院、河南省人民檢察院、河南省公安廳《關(guān)于辦理合同詐騙刑事案件若干問題的座談會紀(jì)要》
二、非法占有為目的的認(rèn)定
4、合同詐騙犯罪與合同經(jīng)濟(jì)糾紛的本質(zhì)區(qū)別在于行為人是否具有非法占有的目的，主要區(qū)分行為人是以騙取財(cái)物為目的，還是通過履行約定的民事法律行為而獲得經(jīng)濟(jì)利益。
5、合同詐騙罪主觀方面由直接故意構(gòu)成，非法占有的目的既可以產(chǎn)生在合同簽訂前也可以產(chǎn)生在合同履行過程中。
6、判斷行為人是否具有非法占有目的，要結(jié)合案件客觀事實(shí)綜合判斷，從事實(shí)、行為、手段、后果等方面全面收集審查對行為人有利和不利的證據(jù)。
7、在判斷是否具有非法占有的目的時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人的行為是否符合刑法所規(guī)定的行為類型，綜合考慮事前、事中、事后的各種主客觀因素進(jìn)行整體判斷：（1）主體資格是否真實(shí)；（2）是否簽訂虛假合同，使用虛假擔(dān)保；（3）行為人有無履約能力；（4）在簽訂合同后有無履行合同的實(shí)際行為；（5）違約后有無承擔(dān)責(zé)任的表現(xiàn)；（6）取得財(cái)物后的主要處置情況及未履行合同的原因。
8、司法實(shí)踐中對于行為人通過合同詐騙方法非法獲取資金，造成數(shù)額較大資金不能返還并具有下列情形之一且沒有相反證據(jù)的，可以認(rèn)定為具有非法占有目的：（1）沒有履行合同的條件而騙取他人財(cái)物不返還的；（2）無正當(dāng)理由以明顯低于市場的價(jià)格變賣貨物，導(dǎo)致不能歸還貨款的；（3）抽逃轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)以逃避返還財(cái)物的；（4）隱匿銷毀賬目的，或者通過假破產(chǎn)、假倒閉以逃避返還財(cái)物的；（5）攜款逃匿的；（6）沒有履行能力故意制造違約或者肆意認(rèn)定違約，多次騙取保證金和違約金的；（7）收到對方財(cái)物后不履行合同義務(wù)，主要用于賭博、高利貸等非法活動導(dǎo)致財(cái)物不能歸還的；（8）已經(jīng)嚴(yán)重資不抵債，行為人仍將騙取的資金用于高風(fēng)險(xiǎn)的投資項(xiàng)目，如炒股、炒期貨等活動造成資金客觀上無法歸還的；（9）其他非法占有資金拒不返還的行為。
9、在根據(jù)資金用途判斷行為人是否具有非法占有目的時(shí)，應(yīng)綜合全案分析行為人資金用途的主要方面，對行為人取得資金后，如果大部分資金用于合法經(jīng)營，到期不能歸還資金，主要是由于經(jīng)營不善、市場風(fēng)險(xiǎn)等原因造成的，一般不予認(rèn)定為具有非法占有的目的。后續(xù)資金主要用于歸還前期銀行貸款或者個(gè)人借款的，要根據(jù)歸還目的、后續(xù)資金使用情況、是否實(shí)施欺騙行為等綜合判斷。
10、要堅(jiān)持主客觀相一致的原則，對僅有履約態(tài)度沒有履約行為的，或者雖然采取了欺騙手段但有部分履約行為的情形，認(rèn)定非法占有目的時(shí)，應(yīng)當(dāng)考察簽訂履行合同的全部客觀行為并結(jié)合行為人對主觀故意的供述，慎重處理。
（2010）《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》 使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為'以非法占有為目的’：(一)集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；(二)肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；(三)攜帶集資款逃匿的；(四)將集資款用于違法犯罪活動的；(五)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；(六)隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；(七)拒不交代資金去向，逃避返還資金的；(八)其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形?！?/span>
END。
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