要認(rèn)定行賄罪，必須要注意四個(gè)問(wèn)題，即是否謀取不當(dāng)利益、什么人屬于國(guó)家工作人員，以行賄罪論處的情形，不構(gòu)成本罪或者免于處罰的特殊情形。
首先說(shuō)是否謀取不當(dāng)利益。根據(jù)兩高有關(guān)通知及意見(jiàn)的規(guī)定，謀取不當(dāng)利益是指謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國(guó)家工作人員提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者便利條件。在招投標(biāo)、政府采購(gòu)等商業(yè)活動(dòng)中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財(cái)物以謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的，屬于謀取不正當(dāng)利益。
再說(shuō)什么樣的人是國(guó)家工作人員。依照刑法第93條規(guī)定，國(guó)家工作人員是指國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，其他依照法律從事公務(wù)的人員，依國(guó)家工作人員論。
（北京國(guó)咨律師事務(wù)所律師拍攝）
根據(jù)全國(guó)人大常委會(huì)有關(guān)立法解釋?zhuān)迕裎瘑T會(huì)等基層組織人員，協(xié)助人民政府從事救災(zāi)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救災(zāi)款物的管理，國(guó)有土地的經(jīng)營(yíng)和管理，土地征收補(bǔ)償費(fèi)用的管理，代征代繳稅款，有關(guān)計(jì)劃生育、戶(hù)籍、征兵工作等行政管理工作，利用職務(wù)上的便利，貪污公共財(cái)產(chǎn)的，以貪污罪論處。
根據(jù)刑法第382條規(guī)定，受?chē)?guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，視為其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論，可以成為貪污罪的主體。
以行賄罪論處的情形，主要是根據(jù)刑法第389條以及有關(guān)規(guī)定，在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。
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那么，哪些特殊情形不構(gòu)成本罪或者免于處罰呢？
根據(jù)刑法及有關(guān)司法解釋規(guī)定，因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。為謀取正當(dāng)利益而給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，也不屬于行賄行為。沒(méi)有達(dá)到立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的，一般也不以行賄罪定罪處罰。因行賄人在被追訴前即檢察機(jī)關(guān)對(duì)行賄人的行賄行為刑事立案前，主動(dòng)交代行賄行為而破獲相關(guān)受賄案件的可以減輕或者免除處罰。行賄人揭發(fā)受賄人與其行賄無(wú)關(guān)的其他犯罪行為，查證屬實(shí)的，可以從輕、減輕或者免除處罰。
關(guān)于行賄罪，如果真犯罪了，當(dāng)然要受到嚴(yán)懲；但如果并沒(méi)有犯罪，又該如何做有效辯護(hù)？以下這些角度，可為行賄罪做無(wú)罪辯護(hù)，實(shí)踐證明十分有效。
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涉案行為系單位而非個(gè)人行賄，不應(yīng)以行賄罪追究刑責(zé)；
行賄行為系不能代表單位意志的個(gè)人或少數(shù)人實(shí)施，不構(gòu)成單位行賄罪；
行為主體系不具有法人資格的獨(dú)資企業(yè)，不符合單位行賄罪的主體要件；
給予國(guó)家工作人員的財(cái)物系正當(dāng)給付，并未違反法律規(guī)定；未謀取不正當(dāng)利益：
所謀取的為正當(dāng)利益，并不違反相關(guān)法律法規(guī)及行業(yè)規(guī)范；未獲取任何不正當(dāng)便利條件；
未謀取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)；與職務(wù)行為無(wú)關(guān)；因被勒索給予財(cái)物，且沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益；
行為人不具有謀取不正當(dāng)利益的主觀(guān)故意；涉案數(shù)額未達(dá)到定罪起點(diǎn)數(shù)額；
二審期間入罪標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，根據(jù)“從舊兼從輕”原則，依法予以改判；已過(guò)追訴期限，依法不再追究刑事責(zé)任；
只有被告人供述，無(wú)其他證據(jù)佐證的不能認(rèn)定為有罪；據(jù)以定案的事實(shí)沒(méi)有證據(jù)證明；據(jù)以定罪的證據(jù)未經(jīng)法定程序取得。當(dāng)然，這一點(diǎn)比較難，但也并非完全沒(méi)有辦法。
（本文根據(jù)北京國(guó)咨律師事務(wù)所首席顧問(wèn)曹保印【曹說(shuō)法·無(wú)罪辯護(hù)系列】視頻整理）
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