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本次《公司法》修訂是順應(yīng)市場(chǎng)發(fā)展、回應(yīng)市場(chǎng)需求的一次全面修訂，對(duì)持續(xù)優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境、優(yōu)化上市公司治理結(jié)構(gòu)、促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展等具有重要意義。其中一個(gè)重要的亮點(diǎn)就是加大了對(duì)控股股[1]的規(guī)范力度，強(qiáng)化了對(duì)中小股東利益的保護(hù)，同時(shí)也給控股股東在公司治理、控制權(quán)、資本維持、責(zé)任承擔(dān)等方面帶來(lái)了諸多挑戰(zhàn)。

公司既是謀求投資收益的營(yíng)利性經(jīng)營(yíng)實(shí)體，也是承載相關(guān)各方期待和利益的組織載體。人對(duì)利益獲取的本性渴望與資源有限性之間的矛盾必然導(dǎo)致彼此的利益沖突和權(quán)利碰撞，由此形成公司內(nèi)部關(guān)系中的固有矛盾：其一是投資者與管理者之間的矛盾，也即所有者或股東與經(jīng)營(yíng)者之間的矛盾；其二是所有者或股東相互之間的矛盾[2]，大股東與小股東之間的矛盾尤為突出。公司治理的主要任務(wù)和目標(biāo)就是協(xié)調(diào)和解決這些固有矛盾，維護(hù)公司正常穩(wěn)定的經(jīng)營(yíng)和社會(huì)的交易安全與秩序，為平衡大股東和小股東的權(quán)益，防止權(quán)力濫用和損害公司整體利益。對(duì)此，新《公司法》做出了如下安排：

1.擴(kuò)大法定代表人的可選范圍，明確法定代表人也需對(duì)第三人損害承擔(dān)責(zé)任

新《公司法》第十條規(guī)定：法定代表人按照公司章程的規(guī)定，由代表公司執(zhí)行公司事務(wù)的董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。對(duì)比舊公司法，法定代表人不再局限于由董事長(zhǎng)、原執(zhí)行董事、（總）經(jīng)理?yè)?dān)任，執(zhí)行公司事務(wù)的董事或經(jīng)理均可擔(dān)任，法定代表人的人選范圍擴(kuò)大。

新《公司法》第十條新增：擔(dān)任法定代表人的董事或者經(jīng)理辭任的，視為同時(shí)辭去法定代表人。法定代表人辭任的，公司應(yīng)當(dāng)在法定代表人辭任之日起三十日內(nèi)確定新的法定代表人。若辭任董事或經(jīng)理則視為同時(shí)辭去法定代表人，必須對(duì)法定代表人進(jìn)行更換。

新《公司法》第十一條新增：法定代表人以公司名義從事的民事活動(dòng)，其法律后果由公司承受。法定代表人因執(zhí)行職務(wù)造成他人損害的，由公司承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任后，依照法律或者公司章程的規(guī)定，可以向有過(guò)錯(cuò)的法定代表人追償。法定代表人以公司名義從事民事活動(dòng)，正常來(lái)講由公司承擔(dān)責(zé)任，但若法定代表人造成第三方損害，則公司在賠償之后可要求法定代表人賠償損失。

實(shí)踐中，法定代表人一般由實(shí)控人擔(dān)任。據(jù)此，中小股東依照公司法相關(guān)規(guī)定向失職的法定代表人要求賠償公司損失。

2.新增300人以上的公司需有職工代表董事或監(jiān)事

新《公司法》第六十八條、第一百二十條規(guī)定，職工人數(shù)300人以上的有限責(zé)任公司和股份有限公司，除依法設(shè)監(jiān)事會(huì)并有公司職工代表的外，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。職工代表從國(guó)有企業(yè)拓展到凡300人以上的公司，職工代表董事與職工代表監(jiān)事必須擇一，以進(jìn)一步監(jiān)督公司的決策和運(yùn)行。

在控股股東和投資人委派董事、獨(dú)立董事各方對(duì)相關(guān)議案有僵持時(shí)，職工董事的一票甚至能影響和決定控股股東的決策。

3.董事在任期內(nèi)被解職的，該董事可以要求公司予以賠償

新《公司法》第七十一條新增，股東會(huì)可以決議解任董事，決議作出之日解任生效。無(wú)正當(dāng)理由，在任期屆滿前解任董事的，該董事可以要求公司予以賠償。該條說(shuō)明股東會(huì)可以行使解除董事的職權(quán)，無(wú)需正當(dāng)理由，只需要事后給予該董事一定的賠償，但也未對(duì)賠償?shù)臄?shù)額作出詳細(xì)的規(guī)定。

4.新增審計(jì)委員會(huì)彌補(bǔ)監(jiān)事會(huì)能力的缺陷

新《公司法》第六十九條、第一百二十一條規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司可在董事會(huì)中設(shè)置審計(jì)委員會(huì)行使監(jiān)事會(huì)的職權(quán)，設(shè)審計(jì)委員會(huì)的可不設(shè)監(jiān)事會(huì)。并且對(duì)股份公司還規(guī)定，審計(jì)委員會(huì)成員為三名以上，過(guò)半數(shù)成員不得在公司擔(dān)任除董事以外的其他職務(wù)，且不得與公司存在任何可能影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系。第一百三十七條賦予了上市公司的審計(jì)委員會(huì)如下權(quán)力：聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所;聘任、解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人；披露財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告以及國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

PE投資者將據(jù)此可要求控股股東在有限責(zé)任公司階段即設(shè)立審計(jì)委員會(huì)，加強(qiáng)對(duì)公司財(cái)務(wù)方面的內(nèi)控管理和監(jiān)督。

5.類別股制度的限制性要求

新《公司法》第一百四十四條允許公司可以按照章程的規(guī)定發(fā)行與普通股權(quán)利不同的類別股：優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份；每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份；轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份；國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類別股。突破了同股同權(quán)的原則。但是，對(duì)于類別股制度在設(shè)置時(shí)亦有諸多限制。

首先，便是要求類別股對(duì)應(yīng)的權(quán)利和義務(wù)均應(yīng)在公司章程中明確載明：每一類別股的股份數(shù)及其權(quán)利和義務(wù)；分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的順序；表決權(quán)數(shù)及轉(zhuǎn)讓限制及保護(hù)中小股東權(quán)益的措施等。

其次，公司發(fā)行優(yōu)先/劣后股、特別表決權(quán)股對(duì)于監(jiān)事或者審計(jì)委員會(huì)成員的選舉和更換，與普通股每一股的表決權(quán)數(shù)相同。也就是說(shuō)，就公司選舉和更換監(jiān)事或?qū)徲?jì)委員會(huì)成員的事項(xiàng)，仍需遵守“一股一權(quán)”的表決機(jī)制。

再次，在滬深上市規(guī)則中對(duì)類別股制度存在進(jìn)一步的限制。如《上海證券交易所科創(chuàng)板股票上市規(guī)則》第五節(jié)表決權(quán)差異安排規(guī)定，設(shè)置表決權(quán)差異安排應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持三分之二以上的表決權(quán)通過(guò)；對(duì)具有表決權(quán)差異安排的發(fā)行人設(shè)置更高的市值及財(cái)務(wù)指標(biāo)；特別表決權(quán)股份不得在二級(jí)市場(chǎng)進(jìn)行交易；若特別表決權(quán)股份持有股東不再符合資格和最低持股要求，應(yīng)當(dāng)按照1:1的比例轉(zhuǎn)換為普通股份；對(duì)于公司章程修改、公司合并、分立、解散、聘請(qǐng)或者解聘獨(dú)立董事等重大事項(xiàng)，每一特別表決權(quán)股份享有的表決權(quán)數(shù)量應(yīng)當(dāng)與每一普通股份的表決權(quán)數(shù)量相同。

類別股雖然在公司法章節(jié)中適用于股份有限公司，但在有限公司階段仍可以通過(guò)股東協(xié)議或章程設(shè)計(jì)達(dá)到相同目的。企業(yè)創(chuàng)始人、控股股東可以靈活運(yùn)用類別股，解決公司控制權(quán)問(wèn)題，中小股東則可以利用類別股機(jī)制達(dá)到其利潤(rùn)分配優(yōu)先、限制控股股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓等目的。

1.注冊(cè)資本限期五年實(shí)繳并需要公示，新增股東出資加速到期制度

新《公司法》四十七條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。全體股東認(rèn)繳的出資額由股東按照公司章程的規(guī)定自公司成立之日起五年內(nèi)繳足。且第四十條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定通過(guò)國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公示下列事項(xiàng)包括有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳和實(shí)繳的出資額、出資方式和出資日期，股份有限公司發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)。

新《公司法》五十四條規(guī)定，公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，公司或者已到期債權(quán)的債權(quán)人有權(quán)要求已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股東提前繳納出資。降低了股東加速出資的門(mén)檻，無(wú)需以公司是否明顯缺乏清償能力作為條件，強(qiáng)化了股東出資義務(wù)在股東加速出資制度下，認(rèn)繳注冊(cè)資本不再是空頭支票。

上述規(guī)定限制了實(shí)踐中出現(xiàn)的注冊(cè)資本巨大的“吹牛股”公司。企業(yè)創(chuàng)始人設(shè)立公司時(shí)應(yīng)根據(jù)自身實(shí)力、公司運(yùn)營(yíng)需要設(shè)置合理的注冊(cè)資本金額，避免到期不能繳納注冊(cè)資本而承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

同時(shí)，取消新老劃斷的做法，五年實(shí)繳期限追溯到修訂前設(shè)立的公司。新《公司法》第二百六十六條規(guī)定，本法施行前已登記設(shè)立的公司，出資期限超過(guò)本法規(guī)定的期限的，除法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定外，應(yīng)當(dāng)逐步調(diào)整至本法規(guī)定的期限以內(nèi)；對(duì)于出資期限、出資額明顯異常的，公司登記機(jī)關(guān)可以依法要求其及時(shí)調(diào)整。修改了原來(lái)草案中新老劃斷的做法，五年實(shí)繳期限具有溯及力，不過(guò)根據(jù)市場(chǎng)監(jiān)督管理局的發(fā)文，也會(huì)給予存量公司較為充裕的寬限期，除非出資期限、出資數(shù)額明顯異常。

2.新增股東欠繳出資的失權(quán)制度

新《公司法》五十二條規(guī)定，繳納出資的寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式發(fā)出。自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。股東失權(quán)制度在《公司法解釋（三）》股東除名制度的基礎(chǔ)上發(fā)展形成[3]，不再需要經(jīng)股東會(huì)決議才可將股東除名，而是經(jīng)董事會(huì)決議即可發(fā)出失權(quán)通知。

3.明確轉(zhuǎn)讓未繳出資的股權(quán)時(shí)，轉(zhuǎn)讓人的補(bǔ)充責(zé)任與受讓人的連帶責(zé)任

新《公司法》第八十八條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓已認(rèn)繳出資但未屆出資期限的股權(quán)的，由受讓人承擔(dān)實(shí)繳義務(wù)；受讓人未按期實(shí)繳的，轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任。沒(méi)有足額繳納（含非貨幣出資顯著低于認(rèn)繳額的）的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，轉(zhuǎn)讓人與受讓人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任，除非受讓人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道存在上述情形，則由轉(zhuǎn)讓人承擔(dān)責(zé)任。由此可知，對(duì)于轉(zhuǎn)讓時(shí)未屆實(shí)繳期限的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓人需承擔(dān)補(bǔ)充出資責(zé)任；對(duì)于轉(zhuǎn)讓時(shí)即有瑕疵的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓人與受讓人承擔(dān)連帶責(zé)任。

4.明確創(chuàng)始人在出資不足的范圍內(nèi)互相承擔(dān)連帶責(zé)任

新《公司法》五十條、九十九條規(guī)定，股東或發(fā)起人未按照公司章程規(guī)定實(shí)際繳納出資，或者實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，設(shè)立時(shí)的其他股東或發(fā)起人與該股東或發(fā)起人在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。進(jìn)一步強(qiáng)化了創(chuàng)始人對(duì)公司實(shí)繳出資的連帶責(zé)任，企業(yè)創(chuàng)始股東繳足認(rèn)繳資本不只是投資人的單方面要求，而是法律的強(qiáng)制性規(guī)定。

5.新增董事會(huì)核查股東繳納出資的義務(wù)及賠償責(zé)任

新《公司法》第五十一條、第一百零七條規(guī)定，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司，董事會(huì)皆需監(jiān)督股東出資的繳納。公司成立后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的，應(yīng)當(dāng)由公司向該股東發(fā)出書(shū)面催繳書(shū)，催繳出資。未及時(shí)履行前款規(guī)定的義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。原先僅在《公司法解釋（三）》中規(guī)定了董事等存在“協(xié)助抽逃出資”行為的，對(duì)股東的抽逃出資行為，承擔(dān)連帶責(zé)任[4]。新《公司法》賦予了董事積極的作為義務(wù)，進(jìn)一步加強(qiáng)了董事在維護(hù)資本充實(shí)事項(xiàng)上的責(zé)任。

6.新增股東抽逃出資情況下，對(duì)董事、高管的行政處罰

新《公司法》第五十三條、第二百五十二條規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處以五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處以虛假出資或者未出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處以一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下的罰款。因此在抽逃出資的情形下，直接主管人員（如董事、高級(jí)管理人員）除可能需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任以外，還可存在行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)。