公司章程是公司的憲法性文件，對(duì)公司、股東及高管均具有約束力；同時(shí)公司章程也是審理公司內(nèi)部糾紛案件的重要準(zhǔn)據(jù)。
如何制定一份貼合公司實(shí)際情況的公司章程，保障公司正常運(yùn)營、減少股東風(fēng)險(xiǎn)？本文就公司章程的制定和修改進(jìn)行了總結(jié)和分析。實(shí)務(wù)中，很多投資者在設(shè)立公司時(shí)會(huì)委托代理企業(yè)注冊(cè)的公司代辦公司設(shè)立手續(xù)，而代理企業(yè)注冊(cè)的公司的工作目標(biāo)就是盡快完成公司的設(shè)立登記，不可能也沒有能力就公司章程的制定對(duì)投資者進(jìn)行必要的指導(dǎo)，因而他們通常使用公司登記機(jī)關(guān)提供的公司章程示范文本，而示范文本通常只是羅列公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對(duì)性的規(guī)定，以致投資者產(chǎn)生糾紛時(shí)無章可循。
公司章程是公司的憲法性文件，在公司內(nèi)部具有最高的法律效力，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力，章程在公司中的地位就如同憲法在國家中的地位。
另外，在處理涉及公司的法律糾紛時(shí)，如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級(jí)管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等案件，除了《公司法》之外，公司章程也是評(píng)價(jià)當(dāng)事人責(zé)任的依據(jù)。因此，公司章程是規(guī)范公司運(yùn)作的基本法律文件，也是審理涉及公司糾紛案件尤其是公司內(nèi)部糾紛案件的準(zhǔn)據(jù)。
目前的《公司法》賦予了投資者較大的自由度，在許多方面允許投資者通過公司章程自由約定。然而，很多創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)之初滿腔熱情，創(chuàng)業(yè)伙伴之間也非常團(tuán)結(jié)，認(rèn)為所有問題均能通過協(xié)商解決，所以不重視公司章程的制定。
隨著時(shí)間的推移，無論是公司獲得長足的發(fā)展還是陷入了困頓，均有可能導(dǎo)致投資者的心態(tài)發(fā)生變化，大概率會(huì)在某些問題上產(chǎn)生分歧，此時(shí)才會(huì)發(fā)現(xiàn)公司章程并沒有就相關(guān)問題作出規(guī)定，同時(shí)也沒有規(guī)定解決投資者之間糾紛的途徑，因此公司內(nèi)部糾紛無法依據(jù)章程規(guī)定快速、有效地解決。此時(shí)，懸而未決的糾紛又必然成為公司正常運(yùn)作的障礙，阻礙公司的發(fā)展。
因此，在公司成立之初制定一份針對(duì)公司實(shí)際情況的公司章程就顯得尤其重要。
章程屬于要式法律文件，必須采用書面形式，并且應(yīng)當(dāng)經(jīng)過公司登記。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司章程是申請(qǐng)公司設(shè)立登記必須報(bào)送的重要文件之一。同時(shí)公司章程修訂之后，也必須辦理相應(yīng)的變更登記。章程作為公司設(shè)立時(shí)必備的法律文件，其制定主體和程序會(huì)因公司的種類不同而有所區(qū)別，有限責(zé)任公司章程的制定與股份公司章程的制定存在差異，而發(fā)起設(shè)立的股份公司與募集設(shè)立的股份公司在章程的制定方面也有所不同，以下將分別介紹。設(shè)立有限責(zé)任公司時(shí)，其公司章程由公司全體股東共同制定，并由公司全體股東簽字蓋章;一人有限公司的章程由其唯一股東制定;國有獨(dú)資公司作為一種特殊類型的有限責(zé)任公司，其章程的制定具有特殊性，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制定報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。采取發(fā)起方式設(shè)立的股份公司，其章程由發(fā)起人制定，公司章程因此反映公司全體發(fā)起人的意志，此點(diǎn)與有限責(zé)任公司的章程制定要求比較相似。對(duì)于募集設(shè)立的股份公司而言，其章程經(jīng)發(fā)起人制定后，必須召開創(chuàng)立大會(huì)，以討論、審議公司章程。只有經(jīng)過依照法定期限和程序召開的創(chuàng)立大會(huì)討論通過的公司章程才能作為向公司登記機(jī)關(guān)提交的最終文本。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司章程由發(fā)起人制定后，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過半數(shù)以上通過，因此，該章程反映的是公司設(shè)立階段的大部分股東的意志。《公司法》規(guī)定，只有公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)才有權(quán)修改公司章程。章程修改還應(yīng)當(dāng)按照法定程序進(jìn)行，通常而言，修改章程的程序?yàn)椋?/span>第一，由公司的董事會(huì)或者股東提出修改章程的建議。董事會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營情況以及公司章程的施行情況比較了解，故實(shí)踐中一般是由公司董事會(huì)提出修改建議。第二，通知股東修改公司章程提議。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；股份有限公司應(yīng)于會(huì)議召開二十日前通知各股東，臨時(shí)會(huì)應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知各股東，發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開三十日前公告。第三，股東(大)會(huì)表決。由于章程的修改涉及公司組織活動(dòng)的根本規(guī)則，而且還可能涉及其他不同主體的利益關(guān)系，章程修改必須由公司權(quán)力機(jī)構(gòu)以特別決議表決通過。我國《公司法》第四十三條規(guī)定，有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過;《公司法》第一百零三條也規(guī)定，股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。第四，公司登記或備案。公司章程修改涉及登記事項(xiàng)的，應(yīng)該及時(shí)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記；公司章程修改未涉及登記事項(xiàng)的，公司應(yīng)當(dāng)將修改的公司章程或者公司章程修正案送公司登記機(jī)關(guān)備案。公司章程的記載事項(xiàng)可分為“應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)”以及“任意記載事項(xiàng)”，前者是按照公司法的規(guī)定必須記載在章程中的事項(xiàng)；后者是根據(jù)投資人自己的意愿而加以記載的事項(xiàng)。根據(jù)《公司法》第二十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程中“應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)”包括:(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍；(3)公司注冊(cè)資本；(4)股東的姓名或者名稱；(5)股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；(6)公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(7)公司法定代表人；(8)股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
除了上述“應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)”，公司的股東還可以在公司章程中根據(jù)其自身需要約定其他事項(xiàng)，如某些股東應(yīng)當(dāng)履行的特殊的義務(wù)、禁止同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的義務(wù)、在出現(xiàn)公司僵局時(shí)如何解決糾紛事宜等。考慮到股份有限公司的資合性與開放性，故此相對(duì)于有限責(zé)任公司而言，公司法對(duì)股份有限公司的“應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)”采取了更為嚴(yán)格的規(guī)定，法定記載事項(xiàng)更多，至少應(yīng)當(dāng)包括:(1)公司名稱和住所；(2)公司經(jīng)營范圍；(3)公司設(shè)立方式；(4)公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；(5)發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；(6)董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；(7)公司法定代表人；(8)監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；(9)公司利潤分配辦法；(10)公司的解散事由與清算辦法；(11)公司的通知和公告辦法；(12)股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。
《公司法》中允許公司股東通過公司章程自行約定的事項(xiàng)就公司章程的條款內(nèi)容而言，公司章程中的條款可以分為強(qiáng)制性條款與任意性條款兩種類型，前者必須依法約定，不得由公司股東自行協(xié)議更改；后者則是允許公司股東通過公司章程自行約定的條款。在上文中所述的“應(yīng)當(dāng)記載事項(xiàng)”包括強(qiáng)制性條款與任意性條款，而“任意記載事項(xiàng)”則屬于任意性條款。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，特別梳理了在《公司法》中規(guī)定的可以由股東在章程中自行約定的“任意性條款”，供大家明確，并可以根據(jù)需要對(duì)公司章程進(jìn)行調(diào)整和修改。《公司法》第十三條規(guī)定:公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任。法定代表人是依法對(duì)外代表公司的人，其行為視為公司的行為，可通過印章使用、代表公司簽署文件等方式控制公司的重要經(jīng)營活動(dòng)，因此法定代表人身份的確定對(duì)公司而言具有非常重要的意義。《公司法》賦予了股東通過章程來決定法定代表人人選的權(quán)利，法定代表人可以由董事長(或執(zhí)行董事)擔(dān)任，也可以由經(jīng)理來擔(dān)任。在決定法定代表人由哪一種人員擔(dān)任時(shí)，建議考慮以下因素：① 在公司治理架構(gòu)方面，董事會(huì)是公司經(jīng)營層面上的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長是董事會(huì)的組織者；執(zhí)行董事是在不設(shè)立董事會(huì)的情況下，由其一人行使董事會(huì)權(quán)利的人員；經(jīng)理是公司經(jīng)營的組織實(shí)施者、執(zhí)行者。顯然，董事長或者執(zhí)行董事的權(quán)力高于經(jīng)理，當(dāng)法定代表人由董事長或執(zhí)行董事?lián)螘r(shí)，其掌控公司的權(quán)利會(huì)進(jìn)一步增加；當(dāng)法定代表人由經(jīng)理擔(dān)任時(shí)，經(jīng)理的權(quán)利便會(huì)有所放大。股東在決定由誰擔(dān)任法定代表人時(shí)，應(yīng)考慮是否賦予經(jīng)理足夠掌控公司的權(quán)限。與此相應(yīng)的，如果經(jīng)理是外聘的職業(yè)經(jīng)理人，則通常不會(huì)由經(jīng)理來擔(dān)任法定代表人，從而增加董事會(huì)或執(zhí)行董事對(duì)公司的掌控力。② 如果公司由多名股東投資成立，則對(duì)公司控制權(quán)的確定尤為重要，董、監(jiān)、高人選的確定往往是公司控制權(quán)之爭(zhēng)的表現(xiàn)形式之一。當(dāng)一方股東提名董事長人選，另一方股東很可能推薦經(jīng)理人員，那么法定代表人由誰來擔(dān)任，則對(duì)公司控制權(quán)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的影響。《公司法》第十六條第一款規(guī)定:公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。投資是指公司為了獲得收益而依法投資于其他公司的行為。投資數(shù)額過大或投資的方向不符合目標(biāo)，均可能對(duì)公司的經(jīng)營產(chǎn)生巨大風(fēng)險(xiǎn)，因此法律允許章程自行約定投資事項(xiàng)。公司擔(dān)保是指?jìng)鶛?quán)人為保障其債權(quán)實(shí)現(xiàn)，要求公司向債權(quán)人提供擔(dān)保的行為。在公司提供擔(dān)保的情況下，一旦債務(wù)人不能清償債務(wù)，公司必須替代清償，因而會(huì)損害公司及其股東的利益。因此，股東有必要在章程中就公司擔(dān)保進(jìn)行合理的規(guī)制。如果就上述內(nèi)容在公司章程中作了明確的規(guī)定，若出現(xiàn)違反章程規(guī)定的投資、擔(dān)保情況，便可以追究相關(guān)人員的法律責(zé)任，便可很大程度上降低公司的風(fēng)險(xiǎn)。3. 分紅比例及優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)《公司法》第三十四條規(guī)定：股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。根據(jù)《公司法》的一般原則，股東分取紅利的比例應(yīng)當(dāng)與股東實(shí)繳的出資比例一致。同時(shí)，《公司法》也賦予股東意思自治的權(quán)利，即股東可以通過投資合同或章程就分紅比例另行約定，而不按照實(shí)繳出資比例進(jìn)行分配。同樣，在公司需要增加資本時(shí)，《公司法》規(guī)定應(yīng)當(dāng)由公司的股東首先認(rèn)繳，以防止新增股東先認(rèn)繳而打破公司原有股東之間的緊密關(guān)系。同時(shí)，《公司法》同樣賦予股東意思自治的權(quán)利，即股東可以通過投資合同或章程就優(yōu)先認(rèn)繳出資權(quán)作出例外的約定，如僅賦予其中部分股東具有優(yōu)先出資的權(quán)利或者完全放棄優(yōu)先出資的權(quán)利等。《公司法》第四十一條規(guī)定:召開股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。由于股東會(huì)并非公司常設(shè)機(jī)構(gòu)，故公司法規(guī)定了股東會(huì)會(huì)議召集的通知程序，但具體的會(huì)議通知時(shí)間、通知方式可以由公司章程規(guī)定。《公司法》第四十二條規(guī)定:股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股東表決權(quán)是股東權(quán)利的主要體現(xiàn)，是股東表達(dá)其意志的形式之一。我國《公司法》規(guī)定的表決權(quán)行使的基本原則為同股同權(quán)，將股東的表決權(quán)與其出資密切聯(lián)系，從而維護(hù)出資者基本權(quán)益。但是考慮到公司的經(jīng)營、發(fā)展不僅僅是以出資為基礎(chǔ)，還可能涉及技術(shù)、社會(huì)資源等，如果僅由出資的多少來決定股東的表決權(quán)，出資少但其他優(yōu)勢(shì)突出的股東往往會(huì)處于劣勢(shì)地位，考慮到這方面的因素，《公司法》允許股東在章程中就出資比例進(jìn)行例外規(guī)定。6. 董事的任期，董事長、副董事長的產(chǎn)生《公司法》第四十四條第三款規(guī)定：董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。《公司法》第四十五條規(guī)定:董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。實(shí)務(wù)中，對(duì)董事長、副董事長的選任，往往體現(xiàn)了股東之間的公司控制權(quán)之爭(zhēng)，為了使后續(xù)董事長、副董事長的產(chǎn)生有規(guī)則可依據(jù)，章程中應(yīng)盡量就其產(chǎn)生的方式做出詳盡的規(guī)定，避免發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)時(shí)無規(guī)則可依。7. 董事會(huì)的職權(quán)、議事方式和表決程序《公司法》第四十六條第(十一)項(xiàng)規(guī)定：董事會(huì)的其他職權(quán)可以在章程中規(guī)定?！豆痉ā返谒氖藯l規(guī)定:除公司法有規(guī)定的外，董事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。本項(xiàng)所稱“公司法有規(guī)定”是指董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。按照上述規(guī)定，公司章程中可以擴(kuò)充董事會(huì)的職權(quán)，如將股東會(huì)的某些權(quán)利授予董事會(huì)行使，或者將總經(jīng)理的某些權(quán)限交由董事會(huì)討論決定，從而擴(kuò)大董事會(huì)的權(quán)限；當(dāng)然，章程中也可以對(duì)董事會(huì)職權(quán)的行使進(jìn)行限制，體現(xiàn)股東的謹(jǐn)慎態(tài)度。對(duì)于董事會(huì)的議事方式和表決程序也應(yīng)在公司章程中明確，如董事會(huì)如何召集、由誰主持、如何表決，是否允許網(wǎng)上或電話會(huì)議等。為了使日后召開董事會(huì)有相應(yīng)的依據(jù)，這些內(nèi)容均應(yīng)當(dāng)在章程中予以明確。《公司法》第七十一條第四款規(guī)定：有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制等可由章程進(jìn)行規(guī)定。公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，在同等條件下，其他股東對(duì)該股權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)，公司法對(duì)于優(yōu)先權(quán)行使方式做出了具體的規(guī)定，但同時(shí)允許公司章程做出另外的規(guī)定。故此，在章程制定時(shí)，可以直接限制股東一定期限內(nèi)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，或者排除部分股東的優(yōu)先購買權(quán)，或者就股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序做出不同的安排。除上述8項(xiàng)內(nèi)容外，《公司法》還有眾多條款賦予股東在章程中就某些特定的事項(xiàng)進(jìn)行約定的權(quán)利，充分體現(xiàn)了公司經(jīng)營管理意思自治的原則，這些條款包括：《公司法》第四十九條第二款規(guī)定：公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。《公司法》第五十條第二款規(guī)定：執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。《公司法》第五十一條第二款規(guī)定：監(jiān)事會(huì)中股東代表和職工代表的具體比例可由章程規(guī)定，但是職工代表的比例不得低于三分之一。《公司法》第五十三條第(七)項(xiàng)規(guī)定：章程可規(guī)定監(jiān)事的其他職權(quán)。《公司法》第五十五條規(guī)定：除了公司法規(guī)定事項(xiàng)以外，監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序由章程規(guī)定。前述“公司法規(guī)定事項(xiàng)”是指監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。《公司法》第七十條第一款規(guī)定：國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例可在章程中規(guī)定，但是監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一。《公司法》第七十一條規(guī)定：有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問題可在章程中規(guī)定。《公司法》第一百六十九條第一款規(guī)定：公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的程序、辦法可在章程中規(guī)定。《公司法》第一百八十條第(一)項(xiàng)規(guī)定：公司的解散事由可在章程中規(guī)定。《公司法》第二百一十六條第(一)項(xiàng)規(guī)定：其他公司高級(jí)管理人員的具體職務(wù)可在章程中規(guī)定。1. 制定一份適合的章程對(duì)于公司正常運(yùn)營、減少創(chuàng)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)有著重要幫助。在本文開篇便提到，很多投資者在設(shè)立公司時(shí)會(huì)委托代理企業(yè)注冊(cè)的公司代辦公司設(shè)立手續(xù)，而代理企業(yè)注冊(cè)的公司的工作目標(biāo)就是盡快完成公司的設(shè)立登記，不可能也沒有能力就公司章程的制定對(duì)投資者進(jìn)行必要的指導(dǎo)，因而他們通常使用公司登記機(jī)關(guān)提供的公司章程示范文本。但示范文本通常只是羅列公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對(duì)性的規(guī)定，以致投資者產(chǎn)生糾紛時(shí)無章可循。因此，在公司創(chuàng)立之初，制定一份適用性強(qiáng)的公司章程非常重要。創(chuàng)業(yè)者應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況確定公司章程的內(nèi)容，對(duì)于任意性條款，建議創(chuàng)業(yè)者依據(jù)自身需要約定相應(yīng)的內(nèi)容，最大限度地保護(hù)自身的權(quán)益，防范法律風(fēng)險(xiǎn)。通常而言，在制定章程時(shí)可以考慮的因素包括:① 章程應(yīng)根據(jù)股東的特點(diǎn)和持股比例而定制定章程的過程，也是確定股東今后在公司管理決策中的權(quán)利、地位的過程。如果公司的股東并非一個(gè)，則需要根據(jù)在公司中的持股比例來爭(zhēng)取對(duì)自己有利的約定。從某種程度上講，章程條款的設(shè)置，實(shí)際上是股東利益博弈的結(jié)果。例如，如果創(chuàng)業(yè)者是公司的小股東，擴(kuò)大股東會(huì)表決事項(xiàng)的比例要求，就等于為自己爭(zhēng)取今后的話語權(quán)。如果公司章程規(guī)定，重大事項(xiàng)均需全體股東一致同意或者80%以上表決權(quán)才能通過，則小股東將在公司決策中占有一定的地位。當(dāng)然，如果擴(kuò)大小股東的話語權(quán)，必然會(huì)損害公司的運(yùn)行效率，在一個(gè)股東人數(shù)眾多、股權(quán)比例分散的公司，如在章程中約定大部分事項(xiàng)的決定需經(jīng)公司股東會(huì)絕大多數(shù)表決權(quán)通過，則該公司的運(yùn)行必然是沒有效率的。如果公司是由股東直接進(jìn)行管理，即股東同時(shí)擔(dān)任公司的管理人員，則可以適當(dāng)放開管理人員的權(quán)限；如果公司將外聘專業(yè)的管理團(tuán)隊(duì)進(jìn)行管理，則需要就管理團(tuán)隊(duì)的管理權(quán)限作出詳盡的規(guī)定。③ 章程應(yīng)根據(jù)公司的行業(yè)特點(diǎn)制定公司所處的行業(yè)不同，決策與執(zhí)行的要求也不同，章程相關(guān)的規(guī)定也應(yīng)不同。例如，在一個(gè)要求及時(shí)、快速?zèng)Q策的行業(yè)內(nèi)，或在一個(gè)充滿風(fēng)險(xiǎn)與機(jī)遇的市場(chǎng)中，公司的管理職權(quán)應(yīng)更多地下放給公司經(jīng)營管理層；而在一個(gè)需要謹(jǐn)慎從事的行業(yè)內(nèi)，公司的管理職權(quán)則應(yīng)更多地集中于股東會(huì)。2. 章程中可自主約定的條款細(xì)節(jié)分享。章程制作過程中，應(yīng)當(dāng)更加關(guān)注可自由約定的事項(xiàng)，我們根據(jù)實(shí)踐中總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)，提出以下建議，供創(chuàng)業(yè)者參考:① 關(guān)于公司向其他企業(yè)投資或擔(dān)保事宜公司章程中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定股東會(huì)或者董事會(huì)關(guān)于投資或擔(dān)保事宜的決議程序，同時(shí)還應(yīng)規(guī)定公司對(duì)外投資或者擔(dān)保的總額以及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額的限額以及相應(yīng)的表決機(jī)制。例如，約定公司對(duì)外投資必須由股東會(huì)或董事會(huì)作出決議，也可以約定不同的投資金額由不同的決策層作出決議；約定公司對(duì)外投資的單項(xiàng)投資金額不得超過上一年度公司凈資產(chǎn)額的一定比例，從而控制風(fēng)險(xiǎn)；約定對(duì)外投資的累計(jì)額度不得超過投資前公司凈資產(chǎn)的一定比例。又如，約定公司擔(dān)保的方式、進(jìn)行擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)范圍、關(guān)于擔(dān)保決議的形成程序性要求、擔(dān)保數(shù)額限制等。有限責(zé)任公司的章程中可約定:將紅利優(yōu)先向一部分股東分配；可以在不同的股東之間按不同的比例分配；還可以約定優(yōu)先滿足部分股東固定回報(bào)比例的收益要求，剩余部分再由全體股東分配。③ 關(guān)于股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)我國《公司法》對(duì)股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)“三會(huì)”職權(quán)均有明確規(guī)定，但是除這些明確的職權(quán)外，還可以進(jìn)一步規(guī)定“三會(huì)”的其他職權(quán)，如可以規(guī)定股東會(huì)有權(quán)決議公司對(duì)外投資事宜；股東會(huì)有權(quán)同意董事、高級(jí)管理人員與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易等。公司章程中可以就公司股東會(huì)召集程序作出更為詳盡的規(guī)定，如公司應(yīng)當(dāng)在召開股東會(huì)會(huì)議三十天前由董事會(huì)以書面方式通知全體股東，通知應(yīng)當(dāng)包括股東會(huì)召開的時(shí)間、地點(diǎn)和需要審議的具體事項(xiàng)。除非全體股東一致同意，未在書面通知列出的審議的事項(xiàng)不得在股東會(huì)議上審議通過。⑤ 關(guān)于股東會(huì)的議事方式和表決程序《公司法》規(guī)定了特殊表決程序，如股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。當(dāng)然，在章程中也可以規(guī)定，股東認(rèn)為重要的其他事項(xiàng)須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。公司章程甚至還可以規(guī)定重要事項(xiàng)需要一致通過或者高于三分之二以上的表決權(quán)通過，從而保護(hù)小股東的利益，防止大股東利用控股地位實(shí)施侵害公司權(quán)益的行為。正如前文所述，表決權(quán)可以由股東協(xié)商確定并在章程中進(jìn)行明確，如直接約定:各方同意不按照出資比例行使表決權(quán)，甲股東享有一定比例的表決權(quán)、乙股東享有一定比例的表決權(quán)、丙股東享有一定比例的表決權(quán)；或者約定對(duì)某些事項(xiàng)，某股東(如財(cái)務(wù)投資者)享有一票否決權(quán)，從而有效控制投資風(fēng)險(xiǎn)等。前述表決權(quán)的例外約定便排除了按照出資比例行使表決權(quán)的一般原則，為出資少的股東謀求了更多的話語權(quán)。⑦ 關(guān)于董事人數(shù)與產(chǎn)生方式《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的董事人數(shù)可以為一人，也可以為三人至十三人；股份有限公司的董事人數(shù)為五人至十九人。股東可以根據(jù)公司的股東數(shù)以及持股比例確定董事人數(shù)以及相應(yīng)的產(chǎn)生方式，如控股股東可以推薦兩名或更多的董事，而小股東則只能推薦一名或者由多方聯(lián)合推薦一名董事。對(duì)于董事長、副董事長的產(chǎn)生，也應(yīng)當(dāng)在章程中明確規(guī)定，可以由董事會(huì)選舉產(chǎn)生，也可以由其中一名股東指定。⑧ 關(guān)于公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓所持有的本公司股權(quán)的限制《公司法》對(duì)有限責(zé)任公司沒有限制性的規(guī)定，為了保證管理團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定性與專業(yè)性，公司可以在章程中就此進(jìn)行規(guī)定，如對(duì)于掌握公司核心技術(shù)又擔(dān)任公司的高級(jí)管理人員的股東，為了防止其離開公司對(duì)公司運(yùn)營帶來不利的影響，可在章程中就該高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓本公司股權(quán)的時(shí)間、對(duì)價(jià)等進(jìn)行限制。⑨ 關(guān)于董事、高級(jí)管理人員的行為限制公司章程可以對(duì)董事、高級(jí)管理人員將公司資金借貸給他人或以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保作出限制性規(guī)定；也可以限制董事、高級(jí)管理人員與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；還可以限制董事、高級(jí)管理人員簽訂合同的相應(yīng)權(quán)限，如總經(jīng)理簽署200萬元人民幣(該數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)可以由公司根據(jù)公司經(jīng)營規(guī)模自行確定)以上的合同，必須報(bào)董事會(huì)同意等。⑩ 財(cái)務(wù)報(bào)告定期送交的要求為保護(hù)不參與公司經(jīng)營的股東的利益，章程可以規(guī)定，公司應(yīng)將財(cái)務(wù)報(bào)告定期送交各股東，如約定至少一季度匯報(bào)一次，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東的要求對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告的相應(yīng)內(nèi)容進(jìn)行說明等。除了分紅比例問題，為了保障小股東在投資過程中能夠順利地實(shí)現(xiàn)分紅權(quán)，可在公司章程中詳細(xì)規(guī)定利潤分配的具體政策，包括但不限于分紅的頻率、條件、方式、程序等具體事宜，以便使自己的分紅權(quán)落到實(shí)處。例如，在章程中規(guī)定，公司實(shí)現(xiàn)盈利時(shí)可以進(jìn)行年度利潤分配或中期利潤分配，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)就股東回報(bào)事宜進(jìn)行專項(xiàng)研究討論，并制訂詳細(xì)的利潤分配預(yù)案；股東會(huì)在年度或中期財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告做出后2個(gè)月內(nèi)形成同意利潤分配的股東會(huì)決議；公司每個(gè)年度至少進(jìn)行一次利潤分配。在公司運(yùn)營的過程中，除了《公司法》規(guī)定的法定解散事由之外，還可能出現(xiàn)一些特殊情況導(dǎo)致公司無法經(jīng)營下去，為了防止公司陷入經(jīng)營僵局，同時(shí)為了保護(hù)所有股東的合法權(quán)益，可以在章程中設(shè)置相應(yīng)的公司解散事由，一旦約定的事由出現(xiàn)，股東可以選擇終止公司。誠然，以上不可能窮盡章程中需要注意的所有具體事項(xiàng)，上述有限的建議也僅供讀者參考。馬清泉的主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域?yàn)槊裆淌略V訟/仲裁、公司與并購以及科技與互聯(lián)網(wǎng)，特別在新經(jīng)濟(jì)和創(chuàng)新技術(shù)產(chǎn)業(yè)方面（涵蓋互聯(lián)網(wǎng)電信、IT技術(shù)、海洋科技、傳媒娛樂，醫(yī)療健康和基礎(chǔ)設(shè)施等）具有一定的研究與積累。馬清泉多次參與企業(yè)融資、重組、并購、外商直接投資及其他資本市場(chǎng)業(yè)務(wù)，提供有關(guān)法律盡職調(diào)查、合規(guī)建議、投資結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、重組、談判、起草文件及交易交割等多方面服務(wù)。
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