一、規(guī)定了明確的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)算公式
重慶、江蘇、海南、湖北4?。ㄖ陛犑校?，以及四川省瀘州市、安徽省六安市通過裁審文件、地方性法規(guī)或規(guī)章明確了養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)或計(jì)算公式。此外，根據(jù)北京的政策，實(shí)際繳費(fèi)加應(yīng)繳未繳年限不滿15年的農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失有明確的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)，本文第四部分有所論述。
1、重慶市
根據(jù)2014年12月《重慶市高法院民一庭關(guān)于用人單位未為勞動者辦理社會保險(xiǎn)手續(xù)，且社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)不能補(bǔ)辦導(dǎo)致勞動者無法享受社會保險(xiǎn)待遇的，用人單位應(yīng)如何賠償損失的通知》，養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)如下：如勞動者在同一用人單位工作年限15年的，則參照勞動者達(dá)到法定退休年齡前一年的重慶市退休職工社會月平均養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)70%確定勞動者的損失，由用人單位按月賠付；如勞動者在同一用人單位連續(xù)工作不滿15年的，則以勞動者在用人單位的實(shí)際工作年限除以15年，再乘以其達(dá)到法定退休年齡前一年的重慶市退休職工月社會平均養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)的70%確定勞動者的損失，由用人單位按月賠付。
2、江蘇省
江蘇高院《關(guān)于審理勞動人事爭議案件的指導(dǎo)意見（二）》第十二條規(guī)定：“勞動者超過法定退休年齡請求用人單位賠償養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失，且經(jīng)社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)審核確實(shí)不能補(bǔ)繳或者繼續(xù)繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的，自該用人單位依法應(yīng)當(dāng)為勞動者辦理社會保險(xiǎn)之日起，如果勞動者在用人單位連續(xù)工作未滿十五年，用人單位應(yīng)按照每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月當(dāng)?shù)厣弦荒甓嚷毠ぴ缕骄べY標(biāo)準(zhǔn)一次性支付勞動者養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇賠償。如果勞動者在用人單位連續(xù)工作滿十五年，用人單位應(yīng)按統(tǒng)籌地區(qū)社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的，以當(dāng)?shù)刈畹蜕鐣ｋU(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)為繳費(fèi)基準(zhǔn)，并按其應(yīng)當(dāng)繳費(fèi)年限確定養(yǎng)老金數(shù)額，按月支付勞動者養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，并隨當(dāng)?shù)仄髽I(yè)退休人員養(yǎng)老金水平調(diào)整而調(diào)整。
3、海南省
《海南省城鎮(zhèn)從業(yè)人員基本養(yǎng)老保險(xiǎn)條例實(shí)施細(xì)則（2018修正）》第十四條規(guī)定，因用人單位違反養(yǎng)老保險(xiǎn)繳費(fèi)規(guī)定，導(dǎo)致從業(yè)人員達(dá)到法定退休年齡后未能享受應(yīng)當(dāng)享受的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇，從業(yè)人員可以要求用人單位一次性承擔(dān)相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任。用人單位確因經(jīng)濟(jì)困難的，征得從業(yè)人員同意后，雙方可以約定分次分批補(bǔ)償?shù)木唧w辦法。補(bǔ)償數(shù)額根據(jù)達(dá)到退休年齡時(shí)應(yīng)當(dāng)享受的月基本養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)際月基本養(yǎng)老金標(biāo)準(zhǔn)的差額一次性計(jì)算至75周歲。參保地社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)可以協(xié)助其計(jì)算補(bǔ)償數(shù)額。用人單位拒不承擔(dān)責(zé)任的，從業(yè)人員可以依法申請勞動爭議仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起民事訴訟。需指出的是，本條的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)包含了勞動者實(shí)際未享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇和養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇降低兩種情形，具體可參見（2019）瓊01民終802號、（2019）瓊0107民初632號判決。
4、湖北省
湖北省《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題處理意見》（鄂人社發(fā)〔2009〕35號）第十五條規(guī)定，對因政策性原因無法補(bǔ)辦、補(bǔ)繳的，應(yīng)裁定用人單位分別根據(jù)不同社會保險(xiǎn)險(xiǎn)種，補(bǔ)償勞動者相應(yīng)損失：對于養(yǎng)老保險(xiǎn)，可裁決用人單位按勞動者和本單位工作年限，工作每滿一年，計(jì)發(fā)2個(gè)月本人申請仲裁前12個(gè)月平均工資的補(bǔ)償費(fèi)。本人申請仲裁前12個(gè)月平均工資高于當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄べY的，以當(dāng)?shù)厣夏甓嚷毠て骄べY為計(jì)發(fā)基數(shù)。
最后，有些地市對養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的計(jì)算方式做出了明確的規(guī)定，如2015年9月瀘州中院《關(guān)于審理勞動爭議糾紛案件若干疑難問題解答》第23個(gè)問題規(guī)定，如果勞動者能夠提供具體由社會保險(xiǎn)部門具體核算出的養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的，可依該損失作為判決依據(jù)。如果無法核算或不能提供的，則以勞動者在用人單位的工作期間內(nèi)的月平均工資標(biāo)準(zhǔn)（或解除或終止勞動關(guān)系前十二個(gè)月的月平均工資）為基數(shù)，按解除或終止勞動關(guān)系時(shí)的繳費(fèi)比例，結(jié)合其在本單位工作的月份計(jì)算出應(yīng)繳的社會保險(xiǎn)費(fèi)，該保險(xiǎn)費(fèi)作為勞動者的損失。具體計(jì)算公式：養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失=月平均工資×單位繳費(fèi)費(fèi)率×在該單位的連續(xù)工作的年限折算出的月數(shù)；又如《關(guān)于貫徹<六安市人民政府關(guān)于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的決定>》的實(shí)施意見》第六條規(guī)定，養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的補(bǔ)償金額= 少報(bào)繳費(fèi)工資基數(shù)×8%×15。
二、按照實(shí)際損失確定賠償標(biāo)準(zhǔn)
按照實(shí)際損失確定賠償標(biāo)準(zhǔn)，即參照用人單位依法正常繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用下勞動者應(yīng)當(dāng)享受的養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇標(biāo)準(zhǔn)，計(jì)算勞動者的實(shí)際損失。例如，2013年8月遼寧省高院發(fā)布的《民事審判服務(wù)基層、服務(wù)群眾熱點(diǎn)、難點(diǎn)100題》第25題中的參考意見規(guī)定，用人單位未為勞動者辦理社會保險(xiǎn)手續(xù)、繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用所造成的勞動者損失，應(yīng)為正常辦理社會保險(xiǎn)手續(xù)、繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)用條件下勞動者應(yīng)當(dāng)享受的經(jīng)濟(jì)利益額度，但應(yīng)扣除勞動者本人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的保險(xiǎn)費(fèi)用額度。上述經(jīng)濟(jì)利益額度無法計(jì)算的，可以比照用人單位應(yīng)當(dāng)繳納承擔(dān)的社會保險(xiǎn)費(fèi)用額度計(jì)算損失。
三、參照社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的數(shù)額確定勞動者的損失
養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇核算是社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)的法定職責(zé)，一些法院會參照社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定的數(shù)額來確定勞動者的養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失，廣州、中山市法院的裁審意見對此有明確的規(guī)定。
1、廣州
《廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀(jì)要（2011）》第36條規(guī)定，勞動者無法享受社會保險(xiǎn)待遇的具體損失數(shù)額不明確的，可由當(dāng)事人向社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)及相關(guān)單位申請核定；勞動爭議仲裁委員會和人民法院如認(rèn)為有需要，也可以委托社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)及相關(guān)單位對有關(guān)費(fèi)用進(jìn)行核定。
2、中山
《中山市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的參考意見》第七條規(guī)定，對勞動者提交了社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)出具的用人單位未為勞動者建立社會保險(xiǎn)關(guān)系、不能為其補(bǔ)辦導(dǎo)致勞動者無法享受社會保險(xiǎn)待遇的具體損失數(shù)額《證明》的，可按社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)確定的損失數(shù)額確定勞動者的損失，或者按用人單位應(yīng)向社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額確定勞動者的損失。
四、北京、上海兩地的裁判觀點(diǎn)
1、北京
北京的司法實(shí)踐中，對養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)，會根據(jù)勞動者是否屬于農(nóng)民工以及農(nóng)民工的繳費(fèi)年限而有不同。
如果勞動者屬于農(nóng)民工，對于實(shí)際繳費(fèi)加應(yīng)繳未繳年限不滿15年的農(nóng)民工，則應(yīng)根據(jù)《北京市勞動和社會保障局關(guān)于印發(fā)<北京市農(nóng)民工養(yǎng)老保險(xiǎn)暫行辦法>的通知》（京勞社養(yǎng)發(fā)(2001)125號）核定勞動者的社保待遇損失，具體依照第十二條的規(guī)定進(jìn)行核定，即農(nóng)民工基本養(yǎng)老金暫按享受一次性養(yǎng)老待遇處理，其待遇由兩部分組成：第一部分：個(gè)人帳戶存儲額及利息一次性全額支付給本人；第二部分：按其累計(jì)繳費(fèi)年限，累計(jì)繳費(fèi)滿12個(gè)月（第1個(gè)繳費(fèi)年度），發(fā)給1個(gè)月相應(yīng)繳費(fèi)年度的本市職工最低工資的平均數(shù)，以后累計(jì)繳費(fèi)年限每滿一年（按滿12個(gè)月計(jì)），以此為基數(shù)，增發(fā)0.1個(gè)月相應(yīng)繳費(fèi)年度的本市職工最低工資的平均數(shù)，并計(jì)算到月，保留一位小數(shù)（計(jì)算公式見附件二）。具體可參見（2019）京02民終15218號、(2017)京01民終3521號、（2017）京02民終6318號、（2016）京02民終10號等案件；對于實(shí)際繳費(fèi)加應(yīng)繳未繳年限超過15年的農(nóng)民工，根據(jù)《關(guān)于本市轉(zhuǎn)移就業(yè)的農(nóng)村勞動力參加養(yǎng)老保險(xiǎn)有關(guān)問題的通知》（京勞社養(yǎng)發(fā)〔2009〕24號）第五條的規(guī)定，累計(jì)繳費(fèi)滿15年的農(nóng)民工開始享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇的，按月領(lǐng)取的基本養(yǎng)老金執(zhí)行183號令第二十三條的規(guī)定，這意味著此時(shí)勞動者的損失不同于實(shí)際繳費(fèi)加應(yīng)繳未繳年限不足15年的勞動者。但筆者也沒有檢索到相關(guān)的判例。值得指出的是，根據(jù)北京市高院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會2014年《關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀(jì)要（二）》（京高法發(fā)[2014]220號）第47條的規(guī)定，2011年7月1日后，農(nóng)民工的養(yǎng)老保險(xiǎn)問題原則上由社會保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和勞動行政部門依法處理，仲裁委、法院不再判決賠償損失。
如果勞動者不屬于農(nóng)民工，則具體的賠償數(shù)額由法院酌情核定，如在(2018)京03民終1493號判決書中，法院認(rèn)為，關(guān)于損失的具體數(shù)額，由法院根據(jù)高懷文工作年限及其他相關(guān)因素綜合確定；在(2017)京01民終5640號、(2017)京02民終6061號、(2015)西民初字第36161號案件中，法院都有類似的表述。此外，在(2017)京02民終6958號判決書中，法院就核定賠償標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)額進(jìn)行了說理，法院認(rèn)為，影響?zhàn)B老待遇數(shù)額的主要因素為繳費(fèi)期限和繳費(fèi)數(shù)額。因根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)及當(dāng)事人陳述無法核算出位某應(yīng)享受的養(yǎng)老待遇的具體數(shù)額，亦無法確切核算出位某在達(dá)到退休年齡前應(yīng)繳納的養(yǎng)老保險(xiǎn)個(gè)人負(fù)擔(dān)部分?jǐn)?shù)額以及辦理延期繳費(fèi)后應(yīng)自行繳納的具體數(shù)額，以及養(yǎng)老待遇數(shù)額亦會逐年提高等因素，一審法院參照2015年本市退休人員月平均養(yǎng)老金3350元/月，計(jì)算自2015年5月起至2033年9月（位某滿80周歲）期間的養(yǎng)老待遇損失并無不當(dāng)。
2、上海
筆者檢索的過程中發(fā)現(xiàn)，上海關(guān)于養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的判例較少，在勞動者要求賠償養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失獲得支持的判例中，上海的法院也主要根據(jù)案件情況酌情核定。例如在(2019)滬02民終10968號判決書中，法院認(rèn)為，對于養(yǎng)老金損失，應(yīng)根據(jù)本案實(shí)際情況和雙方過錯(cuò)予以酌定。在(2017)滬02民終7294號判決書中，一審法院也是依據(jù)勞動者具體的工作情況及案件事實(shí)核定了養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失。
總之，目前，養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失目前在各地的司法實(shí)踐中的裁審口徑差別較大，涉及到此類問題，用人單位還需結(jié)合當(dāng)?shù)匕l(fā)布的地方性法規(guī)、規(guī)章、裁審文件、判例等綜合評估對勞動者養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇損失的賠償標(biāo)準(zhǔn)。
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