6月13日,在金杜學(xué)院“青年法律英才培養(yǎng)計劃”招生宣講會上,北京大學(xué)法學(xué)院教授葛云松做了題為《Thinking like a lawyer,Working like a lawyer——法學(xué)教育與律師職業(yè)素養(yǎng)》的演講,本文根據(jù)葛教授的演講內(nèi)容整理而成,編者根據(jù)行文需要進行了刪改。
葛云松簡介:
北京大學(xué)法學(xué)院教授,長期探索法學(xué)教育問題以及民法課程的教學(xué)改革,是民法案例研習(xí)課程的主要倡導(dǎo)者與實踐者之一。
“Thinking like a lawyer”,是法學(xué)教育的基本目標(biāo)。但是對職業(yè)律師來講,只能“像律師一樣思考”還遠遠不夠。要成為一名優(yōu)秀的法律工作者、能夠“Working like a lawyer”,需要有一個漫長的學(xué)習(xí)過程。這個學(xué)習(xí)過程是如何完成的?法學(xué)院的教育為此提供了什么基礎(chǔ)、有什么局限?
已故的何美歡老師告訴我們,一名成功的律師需要兼具實務(wù)技能和智能技能。實務(wù)技能包括溝通與談判、團隊協(xié)作、客戶管理等方面。實務(wù)技能無法通過課堂教育完成,只能在工作和生活中逐步體驗和培養(yǎng)。智能技能主要是指處理法律問題的能力,以及運用法律理論與觀點處理事實問題的能力,主要包括法律論證和研究、認知法律的基礎(chǔ)政策和社會環(huán)境、口頭和書寫表述的能力、分析事實的能力等。智能技能的前期培養(yǎng)應(yīng)在法學(xué)院完成,也需要后期在實踐中不斷深化、提升。
何美歡老師認為,律師是擁有豐富的法律知識的專家,但是,法學(xué)院只負責(zé)生產(chǎn)“毛坯”:學(xué)生畢業(yè)時,對法律的主要范疇的結(jié)構(gòu)有扎實的基礎(chǔ),他有能力在這個基礎(chǔ)上按照執(zhí)業(yè)的要求繼續(xù)發(fā)展、逐步掌握更加全面的知識與技能。法學(xué)教育的重點不是前沿性的知識?,F(xiàn)實生活充滿了新問題。很多人認為,新問題需要用新知識來解決。這是錯誤的。解決實務(wù)中的新問題,最重要的是對它的基本結(jié)構(gòu)進行分析,回到最原始、最古老的基本原則。當(dāng)然,有時也需要重構(gòu)新規(guī)則,也就是制造新的知識。但是,這一工作仍然要求律師對原有的法律,特別是基本原則,有透徹的認識。關(guān)鍵仍然是扎實的基礎(chǔ)知識。執(zhí)業(yè)內(nèi)容越復(fù)雜,法律理論越重要。
法學(xué)院的“毛坯”生產(chǎn)是極其重要的。那么,什么樣的“毛坯”能夠在將來成為律師之后發(fā)展自己、成為優(yōu)秀的律師呢?最重要的就是法律理論的學(xué)習(xí)。
人類早期的社會生活比較簡單,法律規(guī)范的表達形式也很簡單——法律規(guī)則直指具體的社會生活樣態(tài),不存在抽象理論。隨著社會生活越來越復(fù)雜,法律規(guī)則越來越多。職業(yè)法學(xué)家出現(xiàn)后,開始用抽象概念去表達紛繁復(fù)雜的社會現(xiàn)實以及規(guī)范方式,逐漸形成了抽象的概念和理論體系。以刑法理論中的犯罪論為例,無論“四要件說”還是“三階層說”,都是對不同罪名的構(gòu)成要件所進行的歸納。刑事律師如果熟悉犯罪構(gòu)成理論,學(xué)習(xí)、解釋刑法分則的具體罪名就變得更加容易、更加準確。
很多人(包括很多律師)有一個錯誤的認識:現(xiàn)實中發(fā)生的事情,最好有直接的、一一對應(yīng)的法律規(guī)定。這是對法律的誤解。社會生活紛繁復(fù)雜,巨細靡遺、包羅萬象的法律規(guī)則體系根本不可能存在,就算能夠?qū)崿F(xiàn),這樣的法律也是僵化、可笑的法律。抽象的法律概念和理論體系提供了處理具體問題的思考框架,界定了它的方向和邊界。當(dāng)然,法律理論未必能夠讓具體問題獲得唯一且妥當(dāng)?shù)拇鸢?,但法律理論仍然是思考的出發(fā)點。
因此,法律理論的教育應(yīng)當(dāng)是法學(xué)教育的核心,是法學(xué)院的主要任務(wù)。基礎(chǔ)理論比任何前沿性的知識更為重要。前沿性的法律知識往往快速發(fā)展,在法學(xué)院學(xué)習(xí)這些知識是學(xué)不過來的。掌握了基礎(chǔ)知識和理論,就獲得了將來學(xué)習(xí)、理解、掌握、運用前沿性法律知識的堅實基礎(chǔ)。
講課不能培養(yǎng)技能,技能只能通過“練習(xí)”來培養(yǎng)。所以說,“練習(xí)”是掌握技能的不二法門?!熬毩?xí)”的前提是掌握一定的知識,但是,只有通過練習(xí),才能掌握理解、運用、創(chuàng)造知識的技能。
在法學(xué)教育中培養(yǎng)技能,主要是通過給學(xué)生一些案例,讓學(xué)生練習(xí)解決個案中的問題。這一過程,是對法官或者律師的真實工作的模擬,但并非完全的模擬。一方面,法學(xué)院的案例練習(xí)比法律實踐更簡單,必須假定案件事實已經(jīng)確定,而且,考慮到教學(xué)實踐以及學(xué)生的知識基礎(chǔ),通常無法要求學(xué)生進行徹底的法律資料檢索,通常也無須考慮訴訟策略、風(fēng)險控制、成本等實踐性問題;另一方面,它比法律實踐更復(fù)雜,因為它的主要目的是訓(xùn)練學(xué)生理解、運用基本的法律概念和理論,以及解釋和適用法律條文的能力,這一要求比大多數(shù)的法律實務(wù)工作更高。練習(xí)的目的,是通過個案運用來深入理解概念與理論以及法律解釋和適用的技能,而非辨別和遵循現(xiàn)有的主流見解。
通過基礎(chǔ)知識與理論的學(xué)習(xí),特別是通過案例練習(xí),學(xué)生逐漸能夠“Thinking like a lawyer”。
當(dāng)然,中國目前的法學(xué)教育,還遠遠不能完成上述目標(biāo)。還需要繼續(xù)改進教學(xué)方法,強化、優(yōu)化民法、刑法、民訴法等基礎(chǔ)課程的教學(xué),開展以及不斷改進案例練習(xí)的教學(xué)方法。
最好的法學(xué)院,也只能培養(yǎng)“毛坯”?!懊鳌毕颉俺善贰钡倪^渡,只能在實踐中完成。那么,相對于“成品”,法學(xué)教育所產(chǎn)出的“毛坯”有哪些差距?如何彌補這些差距?
首先是法律知識。對于律師來說,解決每一個具體事務(wù),通常需要運用當(dāng)前有效的法律,為此,需要通過相關(guān)的法律資料來辨別、獲取法律知識。根據(jù)具體業(yè)務(wù)的不同,需要進行資料檢索的廣度、深度也不完全相同。如上所言,法學(xué)院并不負責(zé)傳授前沿知識,即便是以民法為基礎(chǔ)的法律部門,也不保證所學(xué)知識的全面性和時效性(最新)。所以,律師必須在工作中不斷學(xué)習(xí)。尤其是,在律師業(yè)務(wù)分工越來越細的背景下,律師通常需要在一個較小的門類(例如證券法)下很大的功夫來學(xué)習(xí)。
其次是特定行業(yè)領(lǐng)域的商業(yè)知識和技術(shù)知識、政府以及司法機關(guān)具體運作過程的知識。這些知識不是法律知識,卻是律師服務(wù)客戶時極有價值的知識。因為律師的目標(biāo)是解決客戶的問題,客戶的問題不能僅僅通過法律規(guī)則來解決。
第三是實務(wù)技能。
第四是法律的基礎(chǔ)知識、理論以及技能還需要繼續(xù)深化。其中,法律資料檢索的能力是一個重點。
“Thinking like a lawyer”能夠讓法學(xué)畢業(yè)生獲得思考、解決法律問題的基礎(chǔ)能力,但是還不足以讓他徹底地解決具體問題。要完成從“Thinking like a lawyer”向“Working like a lawyer”的過渡,還需要一個艱苦的過程。新入職的律師,需要在律師團隊中向合伙人、高年級律師學(xué)習(xí);在職集中培訓(xùn),也是一個有效的方式,可以聘請最有能力和經(jīng)驗的律師以及其他人員;同時,學(xué)員之間的互動也可以讓學(xué)習(xí)效果更佳。
法律工作是一個需要終身學(xué)習(xí)的職業(yè)。從法學(xué)院到法律實踐的整個過程中,通過前后銜接、分工明確的的各個環(huán)節(jié),接受多種教學(xué)和學(xué)習(xí)方式,以及自己的勤奮與努力,一定可以成長為一名杰出的律師。
法學(xué)教育到法律實踐
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