劉 芳 上海邦信陽中建中匯律師事務(wù)所 律師
姚麗靜 上海邦信陽中建中匯律師事務(wù)所 律師
公司溢價(jià)增資在公司實(shí)務(wù)中是較為常見的,有時(shí)為了維持公司股權(quán)結(jié)構(gòu)即增資前后各股東注冊(cè)資本出資占比(股權(quán)比例)不變,增資時(shí)會(huì)將溢價(jià)部分計(jì)入公司資本公積。由此產(chǎn)生了一個(gè)問題,即如果日后公司進(jìn)行減資的話,那么已經(jīng)計(jì)入資本公積的出資是否也可以進(jìn)行減資呢,筆者在法律服務(wù)過程中即遇到了類似的情況。為此結(jié)合筆者法律服務(wù)的實(shí)務(wù),試作如下淺析:
眾所周知,公司法項(xiàng)下規(guī)定有限責(zé)任公司必須要有注冊(cè)資本,而在注冊(cè)資本之外,還存在著不同種類的公積金。在討論計(jì)入資本公積金有關(guān)減資路徑前,首先一個(gè)問題是為何可以將增資溢價(jià)部分計(jì)入公司資本公積而不是別的公積金項(xiàng)下呢。談及此就不得不說一下有限責(zé)任公司公積金的分類。
對(duì)于公積金,無論是公司法還是公司登記管理?xiàng)l例均沒有給出直接的定義。依筆者所見,公積金詞源于財(cái)務(wù)詞匯法律化應(yīng)用,同樣對(duì)于公積金的分類,法律法規(guī)都沒有直接規(guī)定。筆者依據(jù)通常學(xué)理理解結(jié)合公司法規(guī)定,根據(jù)來源不同,公積金似可分為兩大類,即盈余公積金和資本公積金。
盈余公積金主要來源于稅后利潤,根據(jù)公司法第166條規(guī)定,盈余公積金具體又可以分為法定公積金和任意公積金。公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí),法定公積金是必須的,每提取的比例是稅后利潤的10%,當(dāng)累計(jì)到公司注冊(cè)資本的50%可以不再提取。公司提取好法定公積金后,股東可以自行決定是否提取任意公積金。同樣按照公司法的上述規(guī)定,提取盈余公積是有一個(gè)前提的,即歷年虧損已經(jīng)彌補(bǔ),同時(shí)盈余公積是可以用于彌補(bǔ)虧損的。
這里還有一個(gè)問題,公司法曾歷經(jīng)過多次重大修訂,在2005年公司法修訂前,依據(jù)當(dāng)時(shí)的規(guī)定,公司分配當(dāng)年稅后利潤時(shí),在提取法定公積金之后,提取任意公積金之前,還要再提取5%-10%的法定公益金,用于購建職工住房。2005年公司法修訂時(shí),因?yàn)榭紤]到企業(yè)已經(jīng)不得再為職工住房籌集資金,公益金失去了原有用途,實(shí)踐中出現(xiàn)了大筆公益金長(zhǎng)期掛賬閑置、無法使用的問題,因此2005年頒布的公司法中即已經(jīng)取消了提取法定公益金的規(guī)定[1]。隨著公司法對(duì)法定公益金的取消,歷史上曾經(jīng)提取的公益金的去處不無疑問。為此2006年財(cái)政部針對(duì)性的發(fā)布了《關(guān)于<公司法>施行后有關(guān)企業(yè)財(cái)務(wù)處理問題的通知》(財(cái)企[2006]67號(hào)2006年3月15日),其中第二條關(guān)于公益金余額處理問題規(guī)定,“企業(yè)對(duì)2005年12月31日的公益金結(jié)余,轉(zhuǎn)作盈余公積金管理使用;公益金赤字,依次以盈余公積金、資本公積金、以前年度未分配利潤彌補(bǔ),仍有赤字的,結(jié)轉(zhuǎn)未分配利潤賬戶,用以后年度實(shí)現(xiàn)的稅后利潤彌補(bǔ)”。
資本公積金的法律出處源于公司法第167條的規(guī)定,即“股份有限公司以超過股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入,應(yīng)當(dāng)列為公司資本公積金”。雖然該條規(guī)定的是股份有限公司,但實(shí)務(wù)中,有限責(zé)任公司同樣是適用的。也就是說資本公積金的來源是公司資本,而資本的來源公司法規(guī)定的比較原則,即股票溢價(jià)款和國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入。經(jīng)查閱,筆者未發(fā)現(xiàn)國務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入的具體規(guī)定,按通常理解一般包括股東贈(zèng)與資產(chǎn)重估增值、資本溢價(jià)、因合并而接受其他公司資產(chǎn)凈額等等。因此,溢價(jià)增資的部分作為資本在不計(jì)入注冊(cè)資本的情況下,只能計(jì)入資本公積了。需要說明的是,根據(jù)公司法第168條的規(guī)定,資本公積不同于盈余公積是不能用于彌補(bǔ)虧損的。
回到題述問題,那么計(jì)入資本公積的出資能直接進(jìn)行減資嗎。根據(jù)公司法第177條以及其他相關(guān)規(guī)定,公司法項(xiàng)下的減資全稱為減少注冊(cè)資本,即是針對(duì)公司注冊(cè)資本的減資規(guī)定。對(duì)于計(jì)入資本公積的出資能否直接進(jìn)行減資,公司法并未明確。為此筆者查閱了有關(guān)法律法規(guī),就筆者查閱情況看,目前就法律法規(guī)層面對(duì)此問題同樣沒有明確規(guī)定,但是在司法實(shí)務(wù)中,最高人民法院在一起再審案件中對(duì)于這個(gè)問題是有回答的。根據(jù)筆者查閱,最高人民法院在關(guān)于浙江新湖集團(tuán)股份有限公司與浙江玻璃股份有限公司、董利華、馮彩珍及一審第三人青海堿業(yè)有限公司公司增資糾紛申請(qǐng)?jiān)賹徝袷虏枚〞驹賹彴柑?hào)為:(2013)民申字第326號(hào),原審案號(hào)為:(2009)浙商初字第1號(hào)、(2010)民二終字第101號(hào)、(2011)浙商終字第36號(hào)】闡述,計(jì)入資本公積金的出資已經(jīng)成為公司資產(chǎn),依據(jù)公法資本維持原則,股東不得請(qǐng)求返還。因此,不同于注冊(cè)資本,在法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的情況下,計(jì)入資本公積的出資是不能直接進(jìn)行減資的。
那么是否意味著只要計(jì)入資本公積就無法減出了。對(duì)此筆者認(rèn)為還是有其他路勁可循的。
根據(jù)公司法第168條“公司的公積金用于彌補(bǔ)公司的虧損、擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本”。 也就是說公積金包括盈余公積金和資本公積金都是可以轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本,而轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本后歷經(jīng)公司法法定程序,是可以進(jìn)行減資的。因此計(jì)入資本公積的出資要進(jìn)行減資,需通過轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本的路徑實(shí)現(xiàn)。實(shí)務(wù)當(dāng)中,用資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的情況也是可行的,例如,經(jīng)公開查閱上海銀監(jiān)局就曾于2015年8月27日作出《關(guān)于同意安信信托股份有限公司變更注冊(cè)資本的批復(fù)》(滬銀監(jiān)復(fù)[2015]515號(hào)),其中明確同意該公司由資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本。
按以上路徑實(shí)務(wù)中還有一個(gè)值得關(guān)注的問題,考慮到資本公積畢竟是公司資本,因此在資本公積轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本時(shí)是否必須按股東持股比例分別轉(zhuǎn)增給各個(gè)股東,還是可以轉(zhuǎn)增給某一位股東。同樣,法律法規(guī)對(duì)于此問題也是保持緘默的。據(jù)筆者查閱,實(shí)務(wù)中確有上市公司在發(fā)布資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的公告中明確資本公積是只轉(zhuǎn)增給一個(gè)股東的情況,如贛鋒鋰業(yè)(002460)招股說明書第42頁,其保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師認(rèn)為本次增資中資本公積金經(jīng)全體股東認(rèn)可由某一股東單獨(dú)享有的情形不違反有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定, 不會(huì)對(duì)本次發(fā)行構(gòu)成法律障礙。因此就實(shí)務(wù)而言,確實(shí)存在將資本公積轉(zhuǎn)增給個(gè)別股東的案例,但是筆者認(rèn)為,由于沒有法律法規(guī)的明文規(guī)定,這一問題實(shí)際是需要視不同情況而定的,并沒用統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)答案。如上文援引的個(gè)案情況,其用以轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的資本公積的本就是這個(gè)股東贈(zèng)與產(chǎn)生的,因此資本公積是否可以單獨(dú)增資給部分股東要看資本公積的來源,并不是所有的資本公積都能轉(zhuǎn)增資本,也不是所有的資本公積可以定向轉(zhuǎn)增的,并且就形式而言,仍需經(jīng)股東會(huì)決議通過。
公司登記管理?xiàng)l例中對(duì)于以資本公積轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本所需的工商變更登記文件規(guī)定的是較為原則的,根據(jù)筆者法律服務(wù)情況,按以上路徑以資本公積轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本時(shí),一般需提供以下文件、資料:
1)公司法定代表人簽署的《公司變更登記申請(qǐng)書》;
2)同意用資本公積金增加注冊(cè)資本的股東會(huì)決議,股東會(huì)決議中主要應(yīng)載明增資方式、增資的股權(quán)額、增資后的最新股本結(jié)構(gòu)和修改公司章程及其他有變動(dòng)的事項(xiàng)等;
3)章程修正案(主要列示章程變動(dòng)情況對(duì)照表)或新章程;
4)由全體股東出具的《確認(rèn)書》;
5)《公司股東(發(fā)起人)名錄(A:法人)》和《公司股東(發(fā)起人)名錄(B:自然人)》;
6)公司營業(yè)執(zhí)照正副本原件及由工商局檔案室提供加蓋工商局檔案專用章的公司章程復(fù)印件;
當(dāng)然,因?yàn)椴煌ど坦芾聿块T基于各自轄區(qū)內(nèi)管理的不同需要可能存在不同的操作口徑,因此實(shí)務(wù)中建議還是需結(jié)合公司所在地的工商管理部門的要求操作。
[1] 詳見2005年2月25日在第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十四次會(huì)議上國務(wù)院法制辦公室主任曹康泰關(guān)于《中華人民共和國公司法(修訂草案)》的說明第(六)項(xiàng) 調(diào)整公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度,滿足公司運(yùn)營和監(jiān)督管理的實(shí)際需要。
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