【典型案例】
2018年1月，G公司與N公司以及Y公司簽訂《福建Y科技股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定Y公司總股本為74236697股，N公司將其持有的Y公司322581股股份以每股31元轉(zhuǎn)讓給G公司，轉(zhuǎn)讓價款為10000011元。2018年1月，許*旗與G公司及N公司簽訂《福建Y科技股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補充協(xié)議》，其中約定上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，有下列一情形發(fā)生時，G公司有權(quán)向許*旗轉(zhuǎn)讓其在本次轉(zhuǎn)讓取得的Y公司的全部或部分股份，許*旗承諾必須予以回購：（1）Y公司未能在2018年9月30日前完成中國A股IPO申報；（2）Y公司未能在2020年12月31日前完成中國A股IPO上市?；刭徎蜣D(zhuǎn)讓價款的支付時間應(yīng)為收到G公司回購或轉(zhuǎn)讓通知后1個月內(nèi)，否則每逾期一天，許*旗應(yīng)按轉(zhuǎn)讓價款的0.05%/天向G公司支付違約金。
在許*旗或其相關(guān)方向G公司支付回購或轉(zhuǎn)讓價款后，G公司應(yīng)當提供并簽署股份變更所需要的全部資料和文件。回購或轉(zhuǎn)讓價格=G公司實際投資額×【1+12%×實際繳納出資日起至許*旗或相關(guān)方實際支付回購價款之天數(shù)/360】-G公司已經(jīng)獲得的補償款及分紅。協(xié)議第3.8條約定協(xié)議下任何通知或信息溝通必須發(fā)給指定的當事人并且含有充分的提示和/或說明，以使其一見即知與本協(xié)議下所述交易有關(guān)，如以信件方式發(fā)送，則在發(fā)送以后的三天（本埠郵件）視為送達。
之后，G公司與許*旗及N公司簽訂《福建Y公司科技股份有限公司股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議之補充協(xié)議之補充》，將上述股份轉(zhuǎn)讓數(shù)量及價款進行變更，變更后的轉(zhuǎn)讓股份數(shù)為322000元，每股31元，轉(zhuǎn)讓價款為9982000元。
前述協(xié)議簽訂后，G公司依約于2018年1月24日支付了股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。Y公司未能在2018年9月30日前完成中國A股IPO申報。G公司于2018年11月2日通過中國郵政專遞向許*旗發(fā)出《要求許*旗先生履行回購義務(wù)通知函》，要求許*旗于2018年11月30日前按約定足額履行協(xié)議項下全部股份的回購義務(wù)。郵件封面載明郵寄品名為“文件資料”，郵件于2018年11月3日由他人（保安）簽收。
2018年11月15日許*旗確認收到G公司上述通知函，并承諾不晚于2019年2月1日前足額支付全部轉(zhuǎn)讓價款。之后被告向G公司發(fā)出“致股東函”，稱因目前正處于公司證券化確定方案的關(guān)鍵期，公司會于2018年12月31日前確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓支付時間?！爸鹿蓶|函”蓋有許*旗的名章以及Y公司公章。
2019年3月5日G公司與廣東廣開律師事務(wù)所簽訂《民事訴訟案件委托代理合同》，委托該所代理其與許*旗、Y公司、N公司的股份轉(zhuǎn)讓合同糾紛訴訟，約定一審律師費為170000元，一審律師代理費的支付時間為本協(xié)議生效后5天內(nèi)先支付50%即85000元。2019年3月13日，G公司支付律師事務(wù)所律師費85000元。
G公司向一審法院起訴請求：一、許*旗支付股份轉(zhuǎn)讓款11309606元（暫定計算至2019年2月27日，實際應(yīng)以許*旗足額支付股份轉(zhuǎn)讓價款當天計算最終股份轉(zhuǎn)讓款的金額為準）；二、許*旗支付因逾期支付轉(zhuǎn)讓價款的違約金475003.45元（暫以11309606元為基數(shù)并按每天萬分之五從2018年12月6日暫計至2019年2月27日，實際應(yīng)以訴請一確定的最終股份轉(zhuǎn)讓款金額為基數(shù)計算至許*旗足額支付股份轉(zhuǎn)讓款之日止）；三、許*旗賠償G公司律師費損失85000元；四、Y公司對許*旗應(yīng)付全部股份轉(zhuǎn)讓款承擔連帶責任。
一審法院經(jīng)審理后判決：一、許*旗向G公司支付股份回購價款11063383.3元。二、許*旗向G公司支付資金占用利息及違約金（資金占用利息及違約金合計以11063383.3元為計算基數(shù)自2018年12月15日起按年利率24%的標準計算至款項清償之日止）。三、駁回G公司的其他訴訟請求。
許*旗不服一審判決提起上訴，二審法院維持原判。
一、股權(quán)融資及常見方式
股權(quán)融資是指企業(yè)的原股東通過讓出部分企業(yè)所有權(quán)，或者通過企業(yè)增資的方式引進新的股東和資金的融資方式。狹義的股權(quán)投資僅指私募股權(quán)投資，私募股權(quán)投資，即Private Equity，簡稱PE，是指投資于非上市股權(quán)，或者上市公司非公開交易股權(quán)的一種投資方式。
根據(jù)企業(yè)所處的發(fā)展階段不同，股權(quán)投資分為天使投資、風險投資、私募股權(quán)投資和IPO。
（一）天使投資
天使投資是投資者或非正式風險投資機構(gòu)對原創(chuàng)項目構(gòu)思或小型初創(chuàng)企業(yè)進行的一次性的前期投資，天使投資是風險投資的一種，是一種非組織化的創(chuàng)業(yè)投資形式。由于企業(yè)處于發(fā)展早期甚至是萌芽期，天使投資的風險最大，收益也可能最高。例如，邁克·馬庫拉（Mike Markkula），是蘋果的天使投資人，也是蘋果早期的掌舵人。4年超2000倍回報，堪稱傳奇的天使投資案例。
（二）風險投資
風險投資（Venture Capital，縮寫為VC）簡稱風投，又譯稱為創(chuàng)業(yè)投資，主要是指向初創(chuàng)企業(yè)提供資金支持并取得該公司股份的一種融資方式。
例如，2014年，阿里巴巴股票籌資額達到220億美元，這依舊是迄今為止最大規(guī)模的首次公開募股。在2000年，日本電信巨頭SoftBank給阿里巴巴投資了2000萬美元，持有34%的股份。這次IPO讓阿里巴巴的市值達到了2310億美元，而軟銀在阿里持有的股份價值也超過了600億美元。
（三）私募股權(quán)投資
英文Private Equity，簡 稱：PE，是指通過私募基金對非上市公司進行的權(quán)益性投資。私募基金投資的目的是獲得目標公司的一定比例的股份，推動公司發(fā)展、上市，此后通過轉(zhuǎn)讓股權(quán)獲利。資金來源于高凈值人群、風險基金、杠桿收購基金、戰(zhàn)略投資者、養(yǎng)老基金、保險公司等。私募基金退出的方式主要有三種：公開發(fā)行上市、售出或購并、公司資本結(jié)構(gòu)重組。對引資企業(yè)來說，私募股權(quán)融資不僅有投資期長、增加資本金等好處，還可能給企業(yè)帶來管理、技術(shù)、市場和其他方面的支持。
（四）IPO
英文Initial Public Offering的簡稱，首次公開募股，是指完成改制后的股份公司首次將其的股份向公眾出售。
公司上市的好處包括：
1.通過上市實現(xiàn)資產(chǎn)證券化，有利于公司股權(quán)的增值并增強其流動性。用二級市場交易的價格直接反映股東的股權(quán)價值，實現(xiàn)造富效應(yīng)。
2.分散經(jīng)營風險，公司的經(jīng)營風險隨著股份的分散而被公眾股東分攤，而不再是創(chuàng)業(yè)者和機構(gòu)投資人承擔所有的經(jīng)營風險。
3.通過上市發(fā)行募集資金、以及上市后定向增發(fā)等方式為公司的持續(xù)發(fā)展獲得穩(wěn)定的長期的直接融資的資本渠道，有利于提高企業(yè)的自有資本的比例，拓寬企業(yè)直接融資渠道改。
4.完善治理結(jié)構(gòu)與建立現(xiàn)代企業(yè)制度。
5.完善激勵機制吸引和留住人才。
6.有利于樹立品牌與提高信譽，增強公司產(chǎn)品競爭力。
7.容易得到當?shù)卣闹С?，包括各種政策獎勵、稅收優(yōu)惠、資源傾斜等。
8.有利于完善公司治理，創(chuàng)建百年企業(yè)與家族企業(yè)傳承。
公司上市的弊端包括:
1.上市周期長、過程艱辛，難度大。
2.上市成本高。上市的成本包括直接成本與隱形成本，其中直接成本是聘請投行、會計師、律師、評估師等中介機構(gòu)而向其支付的費用，隱形成本主要是規(guī)范成本、引入財務(wù)投資者帶來的對賭成本等。
3.有控制權(quán)喪失的風險。
4.公開信息披露透露商業(yè)信息，從而將自己曝光在社會公眾，甚至是競爭對手面前。
5.違規(guī)風險與成本較高，公司受到的監(jiān)管約束較多。
二、股權(quán)融資的法律風險
（一）對賭風險
“對賭條款”又稱“估值調(diào)整條款”。投資人在股權(quán)投資時，出于雙方對于公司信息了解不對稱，可能導(dǎo)致公司未來發(fā)展和股權(quán)價值判斷產(chǎn)生偏差，為此，在實踐中往往會約定在目標公司未達成約定業(yè)績目標或未在約定期限內(nèi)上市時，進行回購股權(quán)、現(xiàn)金補償、股權(quán)調(diào)整等。如果公司在簽訂投資協(xié)議時盲目自信，簽訂的對賭條款不切實際或者根本難以達到，則很容易觸發(fā)對賭條件，從而導(dǎo)致投資人要求原始股東履行協(xié)議義務(wù)。
（二）回購風險
回購條款通常是指，在符合特定條件的情況下，投資人要求被投資公司或創(chuàng)始人以一定的價格購買投資人的股權(quán)。所謂的特定條件可以是公司當年出現(xiàn)虧損情形、大股東嚴重違約、連續(xù)多年未分紅等。最為常見的情況是：公司在約定的時間內(nèi)未上市或者存在嚴重違約行為。
（三）控制權(quán)旁落風險
關(guān)于對公司的控制，《公司法》中規(guī)定了3條控制線：67%、51%、34%。
67%是絕對控制線。一些重大的事項如公司股本變化、修改公司章程、分立、合并、清算、變更公司形式等重大決策，需要持有2/3表決權(quán)的股東同意方能通過。一般而言，公司創(chuàng)業(yè)初期，公司創(chuàng)始人切不可在融資的天使期或者種子期喪失對于公司的絕對控制權(quán)，否則將對公司未來的融資、經(jīng)營活動帶來重大不利影響。
51%是相對控制線，除公司重大事項之外的日常經(jīng)營的決策，比如說經(jīng)營方針和投資計劃、選舉和更換董監(jiān)事、年度財務(wù)預(yù)算方案和決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案等，也就是能夠基本上控制公司的運營。在公司業(yè)務(wù)還沒有完全發(fā)展成熟的時候，應(yīng)當保證對企業(yè)的相對控制權(quán)。如果相對控制權(quán)模糊，將會導(dǎo)致企業(yè)發(fā)展方向混亂、企業(yè)決策效率低下等問題。
34%是一票否決線，即具有重大事項的一票否決權(quán)。就是說，只要34%的股權(quán)的股東不同意的話，增資減資、合并或者上市等重大事項就不能得到三分之二的表決票通過。創(chuàng)始人始終持有一票否決權(quán)可以防止由于投資者利益糾紛導(dǎo)致公司解散、清算等事項發(fā)生，這是不能得到絕對控制權(quán)或者相對控制權(quán)的退而求其次選擇。
公司通過股權(quán)融資，其實際控制人或者創(chuàng)始股東必然要讓渡一部分股權(quán)給投資方，因此可能導(dǎo)致公司的控制權(quán)旁落。例如，2010年5月，1號店創(chuàng)始人在金融危機之后的資金困境中從平安融資8000萬元，讓出了1號店80%股權(quán)，控制權(quán)就此旁落。平安逐步將1號店控股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了沃爾瑪。2015年7月14日，創(chuàng)始人從1號店離職。
（四）其他風險
如股東之間產(chǎn)生分歧導(dǎo)致公司陷入僵局，無法形成決策，甚至對簿公堂；投資人對公司經(jīng)營提出要求或者干涉，導(dǎo)致創(chuàng)始團隊經(jīng)營壓力增大，從而影響公司戰(zhàn)略；由于資本市場政策、市場、行業(yè)或者疫情等外部環(huán)境變化導(dǎo)致公司無法持續(xù)經(jīng)營等。
三、股權(quán)融資的注意事項
一是要了解投資人的投資偏好。知己知彼，百戰(zhàn)不殆。不同的投資機構(gòu)的投資偏好不同，如有的機構(gòu)傾向于投資新技術(shù)、新材料，有的傾向于投資新能源、新的商業(yè)模式。投資機構(gòu)可以通過盡職調(diào)查了解目標公司的基本情況，目標公司也要通過各種途徑打聽投資機構(gòu)的基本情況。這就好比個人之間戀愛，要做到兩相情悅，方能長久，強扭的瓜不甜。
二是要勤修內(nèi)功，做到水到渠成。企業(yè)要做好自己的發(fā)展為第一要義，不能將全部精力都放在引進投資者上，否則公司沒有起色和亮點，即使找到再多的投資人也是空中樓閣。要想獲得投資人青睞，公司必須在產(chǎn)品、技術(shù)、商業(yè)模式、銷售業(yè)績、管理團隊等方面下足功夫。即“用追馬的時間種草，待到春暖花開之時，自然就會有群馬前來”，而不是一味地“追馬”。
三是慎重選擇資金方，慎簽投資合同。如果資金方提出的投資條件比較苛刻，可以通過開誠布公的方式與投資人進行協(xié)商談判，不能盲目地接受所有對自己不利的條款，寧可保守估計，也不要過于自信。比如，關(guān)于公司上市的時間節(jié)點，存在較多的不確定因素，并非主觀上一廂情愿救能做到。公司在股權(quán)融資方面一定要聘請專業(yè)顧問，在法律、財務(wù)、估值等方面進行把關(guān)，確保交易條件和合同條款對雙方都是公平合理。
四是多方比較，反復(fù)權(quán)衡利弊得失。股權(quán)融資同樣也可遵循貨比三家原則，除了考慮資金方面，還可結(jié)合投資方的背景實力、資源優(yōu)勢、上市策劃能力等綜合進行判斷。股權(quán)融資對公司有好處，也有風險，可以通過SWOT分析，將排列與考慮的各種環(huán)境因素相互匹配起來加以組合，得出一系列公司未來發(fā)展的可選擇對策。
五是把握主動，保持對公司的實際控制。如上所述，創(chuàng)始團隊越是在公司發(fā)展的早期階段越要保持對公司的絕對控制，在成熟期或者實現(xiàn)IPO以后才能釋放更多股權(quán)。但無論如何，創(chuàng)始股東都要通過協(xié)議、章程或者其他安排，保證對公司的實際控制，并要盡量防止公司的經(jīng)營權(quán)受到干涉。例如，當初京東在接受投資之時，要求實行同股不同權(quán)，投資人持有的是B類股，一股對應(yīng)一票投票權(quán)，而劉強東持有的是A類股，擁有超級投票權(quán)，一股對應(yīng)20票投票權(quán)，以此來保證劉強東對于京東的控制權(quán)。
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