2019年《證據(jù)規(guī)定》第三十條是關(guān)于鑒定啟動的規(guī)定,內(nèi)容為:
人民法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實需要通過鑒定意見證明的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明,并指定提出鑒定申請的期間。
本條是新增條文,是關(guān)于鑒定啟動的規(guī)定,法律淵源為《民事訴訟法》第七十六條(該條共有兩款規(guī)定:第一款明確了當(dāng)事人就查明事實的專門性問題有權(quán)申請司法鑒定;第二款規(guī)定了對于當(dāng)事人未申請但人民法院認(rèn)為需要通過司法鑒定查明相關(guān)事實的,應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定)。
在以上規(guī)定中,首當(dāng)其沖的問題就是鑒定的啟動。對此,實踐中有著極其頑固的錯誤概念:很多法官和律師都認(rèn)為司法鑒定是一種被動的訴訟程序,但凡當(dāng)事人提出申請,人民法院就必須啟動。這個觀點是十分荒謬且不負(fù)責(zé)任。
《民事訴訟法》第七十六條明確規(guī)定了當(dāng)事人享有申請鑒定的權(quán)利,但是,判斷是否為查明事實的專門性問題需要由法官根據(jù)自身認(rèn)識能力水平及案件證據(jù)情況進(jìn)行決定,這個判斷權(quán)只能是在法官手中,因為鑒定人是法官的助手,接受的是人民法院的委托,而非當(dāng)事人的委托。
鑒定人的唯一職責(zé)就是在法官因自身專業(yè)知識鴻溝而無法直接查明案件事實的情況下,幫助法官查明這些涉及專業(yè)性問題的事實。
如果法官本身就是資深的法醫(yī)、注冊會計師、價格評估師、工程質(zhì)量評估專家,在此種情況下,法官對于相關(guān)的專門性問題完全可以直接形成心證結(jié)論,不再需要委托其他的專家來對本人熟悉的專業(yè)領(lǐng)域范圍內(nèi)的問題再下一個判斷。
根據(jù)大陸法系國家的訴訟傳統(tǒng),鑒定人也是以法官助手的身份而出現(xiàn)的,這與英美法系國家的專家證人有著顯著的差別,英美法系國家的專家證人一般是由當(dāng)事人聘請的,本身的觀點和所持有論據(jù)有著比較明顯的立場差異,這也正是大陸法系的鑒定人需要同法官一樣,必須遵循回避制度的根本原因。在這一點上,英美法系的專家證人有些類似于我國的專家輔助人,但所作證詞的法定證明力有著一定的差異。
依照《民事訴訟法》第七十六條的規(guī)定,如案件事實需鑒定查明但當(dāng)事人不申請鑒定的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)啟動鑒定。但是,相對高昂的鑒定費用誰來預(yù)交?用公權(quán)力來直接取代對相關(guān)待鑒定事實負(fù)有證明責(zé)任的當(dāng)事人的舉證義務(wù),是否存在越俎代庖的問題,是否存在立場不公的嫌疑?
顯然,將鑒定費用和提出鑒定的義務(wù)轉(zhuǎn)嫁到人民法院,實際轉(zhuǎn)嫁到了廣大納稅人頭上的做法是不妥當(dāng)?shù)?/span>。因此,2019年《證據(jù)規(guī)定》修訂,對長期以來爭論不休的這個問題劃上了一個較為圓滿的句號。
即,把情況分為兩類:
第一類,需鑒定查明的待證事實屬于當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉證證明的事實范疇的,由法院釋明該事實必須通過鑒定方式查明,同時,明確究竟哪一方當(dāng)事人有申請義務(wù),并指定申請鑒定的期間。
第二類,需鑒定查明的待證事實屬于人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)查明的事實范疇的,如涉及到國家利益、社會公共利益、身份關(guān)系、公益訴訟或者存有惡意串通損害他人合法權(quán)益嫌疑以及涉及訴訟程序事項等事實,當(dāng)事人未提出鑒定申請的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)啟動鑒定。
3、法院在啟動鑒定前的釋明應(yīng)當(dāng)如何展開?
本次修訂,突出了在鑒定啟動的審查中法院的釋明義務(wù),明確了鑒定活動法院的主導(dǎo)地位。但是,釋明如何進(jìn)行,向誰進(jìn)行,大家需要有一個清晰的認(rèn)識。
(1)向對需鑒定的案件事實負(fù)有舉證或者反證責(zé)任的當(dāng)事人進(jìn)行釋明;
(2)明確告知該事實必須通過鑒定方式才可能得以查明;
(3)如不申請鑒定導(dǎo)致相關(guān)事實無法查明的,由對該事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果;
(4)明確告知負(fù)有申請責(zé)任的一方當(dāng)事人在具體何時之前提出書面申請,告知逾期將視為拒不申請鑒定并承擔(dān)相應(yīng)舉證(反證)不能的不利后果。
民事訴訟法
第七十六條 當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。
當(dāng)事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。
民事訴訟法解釋
第九十六條 民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)包括:
(一)涉及可能損害國家利益、社會公共利益的;
(二)涉及身份關(guān)系的;
(三)涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟的;
(四)當(dāng)事人有惡意串通損害他人合法權(quán)益可能的;
(五)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。
除前款規(guī)定外,人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的申請進(jìn)行。
(本期編校:王玉錦)
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