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第32講:《證據(jù)規(guī)定》第三十條“鑒定的啟動”
第32講:《證據(jù)規(guī)定》第30條 來自法徒 10:03

2019《證據(jù)規(guī)定》第三十條關(guān)于鑒定啟動的規(guī)定,內(nèi)容為:

人民法院在審理案件過程中認(rèn)為待證事實需要通過鑒定意見證明的,應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人釋明,并指定提出鑒定申請的期間。

符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》第九十六條第一款規(guī)定情形的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定。
【釋義】

本條是新增條文,是關(guān)于鑒定啟動的規(guī)定,法律淵源為《民事訴訟法》第七十六條該條共有兩款規(guī)定:第一款明確當(dāng)事人查明事實的專門性問題有權(quán)申請司法鑒定;第二款規(guī)定了對于當(dāng)事人未申請但人民法院認(rèn)為需要通過司法鑒定查明相關(guān)事實的,應(yīng)當(dāng)依職權(quán)委托鑒定)

在實踐當(dāng)中,司法鑒定出現(xiàn)了很多不正常的情況,既有法院自身的,也有鑒定人的。因此,本次修訂在鑒定方面耗費了大量精力,對鑒定啟動,項目審查,鑒材提交、鑒定人義務(wù)的完善、鑒定人出庭的要求和規(guī)范、鑒定人出庭費用的標(biāo)準(zhǔn)、鑒定人不出庭的處理以及鑒定人作虛假鑒定或者因為自身因素導(dǎo)致鑒定意見無法作為認(rèn)定案件事實根據(jù)鑒定人的責(zé)任等問題都了詳細(xì)規(guī)定。
【釋疑】
1.鑒定的啟動是否需要法官審查必要性后決定,還是無條件依申請啟動?

在以上規(guī)定中,首當(dāng)其沖的問題就是鑒定的啟動。對此,實踐中有著極其頑固的錯誤概念:很多法官和律師都認(rèn)為司法鑒定是一種被動的訴訟程序,但凡當(dāng)事人提出申請人民法院就必須啟動。這個觀點是十分荒謬且不負(fù)責(zé)任

《民事訴訟法》第七十六條明確規(guī)定當(dāng)事人享有申請鑒定的權(quán)利,但是,判斷是否為查明事實的專門性問題需要由法官根據(jù)自身認(rèn)識能力水平及案件證據(jù)情況進(jìn)行決定,這個判斷權(quán)只能是在法官手中,因為鑒定人是法官的助手,接受的是人民法院的委托,而非當(dāng)事人的委托。

鑒定人的唯一職責(zé)就是在法官因自身專業(yè)知識鴻溝而無法直接查明案件事實的情況下,幫助法官查明這些涉及專業(yè)性問題的事實。

如果法官本身就是資深的法醫(yī)、注冊會計師、價格評估師、工程質(zhì)量評估專家,在此種情況下,法官對于相關(guān)的專門性問題完全可以直接形成心證結(jié)論,不需要委托其他專家來對本人熟悉的專業(yè)領(lǐng)域范圍內(nèi)的問題再一個判斷。

根據(jù)大陸法系國家的訴訟傳統(tǒng),鑒定人也是法官助手的身份而出現(xiàn),這與英美法系國家的專家證人有著顯著的差別,英美法系國家的專家證人一般是由當(dāng)事人聘請的,本身的觀點和所持有論據(jù)有著比較明顯的立場差異,這也正是大陸法系的鑒定人需要同法官一樣,必須遵循回避制度的根本原因。在這一點上,英美法系的專家證人有些類似于我國的專家輔助人,但所作證詞的法定證明力有著一定的差異。

本次司法解釋修訂對司法鑒定的啟動就貫徹了上述理念,強(qiáng)調(diào)只能是人民法院在認(rèn)為待證事實必須要通過鑒定的方式查明的,方可啟動鑒定
2.當(dāng)事人拒不申請,但客觀上又需要通過鑒定方式查明案件事實,此時是否一律應(yīng)當(dāng)依職權(quán)啟動鑒定?

《民事訴訟法》第七十六條的規(guī)定,如案件事實需鑒定查明但當(dāng)事人不申請鑒定的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)啟動鑒定。但是,相對高昂的鑒定費用誰來預(yù)交?用公權(quán)力來直接取代對相關(guān)待鑒定事實負(fù)有證明責(zé)任的當(dāng)事人的舉證義務(wù),是否存在越俎代庖的問題,是否存在立場不公的嫌疑?

顯然,將鑒定費用和提出鑒定的義務(wù)轉(zhuǎn)嫁到人民法院,實際轉(zhuǎn)嫁到了廣大納稅人頭上的做法是不妥當(dāng)?shù)?/span>。因此,2019年《證據(jù)規(guī)定》修訂,對長期以來爭論不休的這個問題劃上了一個較為圓滿的句號。

即,把情況分為兩類

第一類,需鑒定查明的待證事實屬于當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)舉證證明的事實范疇的,由法院釋明該事實必須通過鑒定方式查明,同時,明確究竟哪一方當(dāng)事人有申請義務(wù),并指定申請鑒定的期間。

第二類,需鑒定查明的待證事實屬于人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)查明的事實范疇的,涉及到國家利益、社會公共利益、身份關(guān)系、公益訴訟或者存有惡意串通損害他人合法權(quán)益嫌疑以及涉及訴訟程序事項等事實,當(dāng)事人未提出鑒定申請的,人民法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)啟動鑒定。

3、法院在啟動鑒定的釋明應(yīng)當(dāng)如何展開?

本次修訂,突出了在鑒定啟動的審查中法院的釋明義務(wù),明確了鑒定活動法院主導(dǎo)地位。但是,釋明如何進(jìn)行,向誰進(jìn)行,大家需要有一個清晰的認(rèn)識。

1對需鑒定的案件事實負(fù)有舉證或者反證責(zé)任的當(dāng)事人進(jìn)行釋明

2)明確告知該事實必須通過鑒定方式才可能得以查明;

3)如不申請鑒定導(dǎo)致相關(guān)事實無法查明的,由對該事實負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果;

4)明確告知負(fù)有申請責(zé)任的一方當(dāng)事人在具體何時之前提出書面申請,告知逾期將視為拒不申請鑒定并承擔(dān)相應(yīng)舉證(反證)不能的不利后果。

通過釋明,一方面,能夠避免爭議,及時確定訴訟中的當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)及法律后果;另一方面,可以讓法官明確認(rèn)識鑒定程序的啟動只能是因案件審理的需要,因自己對相關(guān)專門性問題存在認(rèn)知的障礙,才不得不啟動,杜絕一些法官腦海中根深蒂固的錯誤概念。
【相關(guān)規(guī)定】

民事訴訟法

第七十六條 當(dāng)事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當(dāng)事人申請鑒定的,由雙方當(dāng)事人協(xié)商確定具備資格的鑒定人;協(xié)商不成的,由人民法院指定。   

當(dāng)事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認(rèn)為需要鑒定的,應(yīng)當(dāng)委托具備資格的鑒定人進(jìn)行鑒定。

民事訴訟法解釋

第九十六條 民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定的人民法院認(rèn)為審理案件需要的證據(jù)包括:

(一)涉及可能損害國家利益、社會公共利益的;

(二)涉及身份關(guān)系的;

(三)涉及民事訴訟法第五十五條規(guī)定訴訟的;

(四)當(dāng)事人有惡意串通損害他人合法權(quán)益可能的;

(五)涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的。

除前款規(guī)定外,人民法院調(diào)查收集證據(jù),應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的申請進(jìn)行。

(本期編校:王玉錦)

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