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上市公司歷史沿革中的一些瑕疵及解決對策
（2010年9月—2011年3月）
一、 出資、增資過程中的不規(guī)范：
1境內(nèi)個人作為中外合資企業(yè)的股東，浙江眾成;
2出資主體無法人資格，如：振東制藥，95年縣代辦處出資雖系代持，但當(dāng)時并無法人資格；
3政府公務(wù)員擔(dān)任公司股東，如葉偉薇曾以公務(wù)員身份出資科士達(dá)。
主要解決措施：A、是否符合當(dāng)?shù)卣撸?/span>B、當(dāng)?shù)卣嚓P(guān)部門認(rèn)可且履行了必要的登記備案程序通過年檢，C、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)出。
1力源信息：
瑕疵：2001年以人力資源出資75萬元，占注冊資本25%，
解決措施：2004 年11 月股東以現(xiàn)金方式充實原人力資源出資。
2元力股份：
瑕疵：1999年5月，公司原股東林平生作為外方股東，未經(jīng)批準(zhǔn)使用人民幣出資500萬元。
解決措施：A、林平生已于 2001 年 5 月將其持有的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給中方投資者，林平生不再是本公司股東， 而發(fā)行人也在當(dāng)時依法辦理了稅收退補(bǔ)手續(xù)后相應(yīng)變更為內(nèi)資企業(yè)B、已過2年行政訴訟時效C、南平市人民政府等相關(guān)主管機(jī)關(guān)證明D、實質(zhì)控制人承諾。
該案例較多，未經(jīng)評估可能引起出資不實，從而導(dǎo)致?lián)p害債權(quán)人利益或者嚴(yán)重時使法人資格無效。主要解決措施如下：
1追溯評估，并由會計師出具復(fù)核報告。如新都化工，佐力藥業(yè)，萬達(dá)信息，其中萬達(dá)信息有2萬資產(chǎn)較小不做處理；
2以增值稅發(fā)票、報關(guān)單等相關(guān)單據(jù)作為價格公允的依據(jù)，如泰亞股份，青松股份；
3相關(guān)無形資產(chǎn)價值已完全攤銷、原材料已在生產(chǎn)經(jīng)營中消耗，只做說明即可，如通源石油；
4其他，取得工商不會追加處罰的認(rèn)可；該出資行為系股東一致同意，未損害債權(quán)人利益；整體股份改制時重新評估，可以消除影響；因其后減資行為而自然消除，如新都化工。
主要核心是出資是否足額到位，如果是貨幣資金則無實質(zhì)障礙，若為非貨幣出資未驗資，需要尋找當(dāng)時文件、政策的支持或者后續(xù)有補(bǔ)驗。
1涪陵榨菜：1988年設(shè)立四川省涪陵榨菜集團(tuán)公司（50萬）過程中未履行驗資程序；解決措施：公司在 1990 年規(guī)范登記時對出資予以了全部補(bǔ)足，并由涪陵市財政局出具了《證明》。
2漢纜股份：1994年1月1日，青島電力電線電纜廠實收資本 11,564.5 萬元直接轉(zhuǎn)入實收資本，未進(jìn)行驗資，也未辦理工商登記手續(xù)；解決措施：1996年6月30評估、1997年3月7日，審計師事務(wù)所對股東出資進(jìn)行了審驗，并出具驗資報告驗證出資到位。
3四方達(dá)：
瑕疵：2005 年 10 月貨幣增資未經(jīng)驗資；解決措施：出資繳足，不構(gòu)成實質(zhì)障礙。
5、出資不實
后續(xù)補(bǔ)足出資或通過減資自然消除后，出資不實不夠成實質(zhì)障礙。
1新都化工：1995年設(shè)立時，土地及土地附屬物未過戶。該瑕疵通過1997年減資消除。
2福星曉程：程毅以曉程工貿(mào) 60%股權(quán)作價222.94萬元作為出資但由于曉程工貿(mào)為股份合作制企業(yè)，無法在工商行政管理部門獲得備案未能在公司成立后三個月內(nèi)過戶到福星曉程名下。解決措施：2001 年4 月 19 日，福星曉程和程毅先生簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》 ，約定福星曉程將持有的曉程工貿(mào) 60%的股權(quán)轉(zhuǎn)回給程毅先生。
3新時達(dá)：1995公司設(shè)立時貨幣50萬出資不到位。解決措施：2001年補(bǔ)繳，2009年立信出具注冊資本復(fù)核報告確認(rèn)2001年補(bǔ)足了前次未到位的50萬。
4泰亞股份：出資人香港泰亞投入的部分出資 （增資）的繳付時間與政府審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)的時間并不一致，存在逾期出資情形。解決措施：A、截至2004年12月14日已足額繳付到位，B、發(fā)行人已通過歷年的外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢且相關(guān)政府管理機(jī)關(guān)并未對發(fā)行人前身逾期出資的情況提出異議C、泉州市對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局于2010 年 1 月 11 日出具《確認(rèn)函》。
5驊威股份：公司在成立時（1997年），各股東的實物、無形資產(chǎn)出資未及時繳納；解決方法：2001年已變更為貨幣出資，并在當(dāng)年5月14日前全部足額補(bǔ)繳；公司成立時未按期繳納出資事宜距今已逾兩年，超過規(guī)定的追責(zé)時效
6天晟新材：驗資報告驗證的409萬實物資產(chǎn)未到位，解決措施：1998年以貨幣資金的形式補(bǔ)足出資。
其他案例：藍(lán)豐生化、朗源股份、振東制藥、太陽鳥。
6、抽回出資
青松股份：化工總廠設(shè)備未經(jīng)評估，且該部分設(shè)備于2001年12月又被化工總廠作為整體生產(chǎn)經(jīng)營性資產(chǎn)的一部分出售給柯維龍。2002 年 5 月，柯維龍以現(xiàn)金100萬元補(bǔ)足了出資，糾正了青松化工在 2001 年 12 月至 2002年5月期間存在的出資不到位問題，化工總廠實物出資未經(jīng)評估的問題也相應(yīng)得到補(bǔ)救。
7、出資程序
案例：松德股份：李治南（香港人）出資未履行審批手續(xù)
主要解決措施：2008年9月簽訂《股份回購協(xié)議》轉(zhuǎn)出。
8、驗資報告本身不規(guī)范、事務(wù)所、評估所無證券資格
需重新出具復(fù)核報告或評估報告
案例：新都化工、林州重機(jī)、榮盛石化、神農(nóng)大豐、佐力藥業(yè)、迪威視訊。
二、 股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓（非國有）
需要合理解釋，未提及稅務(wù)問題。
1、泰勝風(fēng)能：06、07年股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格低于每股凈資產(chǎn)。
2、通源石油：控股股東張曦在股份公司成立后3年（2004年8月）將其股權(quán)818.982 萬股全部以1元轉(zhuǎn)讓。
3、迪威視訊：股權(quán)轉(zhuǎn)讓象征性收取1元價款
三、 集體企業(yè)或國有企業(yè)改制，國有股或集體資產(chǎn)低價轉(zhuǎn)讓
主要關(guān)注點是否造成國有資產(chǎn)或者集體資產(chǎn)流失，主要有兩點：
1、改制及股權(quán)轉(zhuǎn)讓時主要瑕疵為未履行相應(yīng)的審計、評估，主管部門也未進(jìn)行確認(rèn)，一般需要對產(chǎn)權(quán)變更的過程向有權(quán)部門申請界定。
2、低價轉(zhuǎn)讓，一般需要有合理解釋且需得到省政府認(rèn)可，否則需補(bǔ)繳。
1司爾特：2002年股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例為32%，對應(yīng)的實際凈資產(chǎn)值為 1,089.96 萬元，而轉(zhuǎn)讓價款為700萬元。不看好前景主動退出等解釋+主管單位和安徽人民政府確認(rèn)。
2青松股份：化工總廠整體性資產(chǎn)評估價1159萬，轉(zhuǎn)讓給柯維龍640萬。主要原因是考慮企業(yè)停產(chǎn)、改制急需安置資金等因素+2010 年福建省人民政府予以確認(rèn)
3通裕重工：2002年企業(yè)改制，自然人股東購買價款428萬低于評估凈資產(chǎn)扣除相關(guān)事項余額。2010年補(bǔ)繳185,501.41。
四、 代持、工會持股
都需要將隱性持股人顯現(xiàn)。
這類案例較多，比較特別的有天舟文化：雖然公司的實際出資人數(shù)超過 50人，但在整體變更日（2008年2月21日）前，工會僅與實際出資人簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（2007年11月29），尚未辦理工商變更登記，其工商登記的股東人數(shù)仍為兩人，整體變更日后，公司變更為股份有限公司。
其他還有：東方鐵塔、中化巖土、西泵股份、藍(lán)豐生化、大康牧業(yè)、漢纜股份、金固股份、力源信息、中電環(huán)保、燃控科技、天舟文化、啟源裝備、匯川技術(shù)。
五、 占用發(fā)行人資金
有兩個疑問：一是要不要收取資金占用費，1、3、4和2，二是對于用借款出資驗資后又立馬轉(zhuǎn)出算不算抽逃資金行為3、4。
1、維爾利：2007年10月公司實質(zhì)控制人向原股東支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款600萬來源于發(fā)行人。解決措施：未收取資金占用費，不違反貸款通則，且08年12月已歸還。
2、鴻特精密: 2006年7月增資中，宇豐噴涂出資款部分來源于發(fā)行人為其提供的免息借款人民幣784.26 萬元。解決措施：2009/6/26肇慶鴻特分配利潤全部償還了上述借款。2010年2月補(bǔ)收資金占用費126.26 萬元。
3、中電環(huán)保: 2001年1月16日股東向非關(guān)聯(lián)方借款1500萬直接打到國能發(fā)展驗資戶，2001年1月20日通過國能發(fā)展歸還，截至2002年12月31日，王政福等用代墊款50萬元、自籌資金 750 萬元和減資款 700 萬元，歸還向國能發(fā)展的全部借款，未計利息。
保薦機(jī)構(gòu)意見：王政福等股東向公司借款履行了公司內(nèi)部決策程序，股東不存在從公司抽逃出資的主觀故意，股東借款行為也未影響公司正常的生產(chǎn)經(jīng)營和公司債權(quán)人的利益， 未損害公司的法人財產(chǎn)權(quán)。
律師意見；發(fā)行人股東與發(fā)行人為獨立、平等的民事主體，具有相應(yīng)的民事行為能力，發(fā)行人股東與發(fā)行人簽訂的《借款協(xié)議》意思表示真實，不違反法律或者社會公共利益合法、有效且履行完畢。發(fā)行人股東向發(fā)行人借款用于歸還出資款的行為系正常的借款行為，不構(gòu)成抽逃出資。
4、泰勝風(fēng)能: 2001 年 3 月 19 日自然人向上海金山嘴工業(yè)區(qū)投資咨詢有限公司合計借款800 萬元,。2001 年 3 月 20 日泰勝有限的臨時賬戶歸還, 六人以墊付的工程款45.25萬元和泰勝有限2002年至2005年的分紅754.75歸還。
未提及中介機(jī)構(gòu)對上述行為的意見。
5、東富龍: 96年8月增資50萬，實物出資 45 萬元，貨幣資金出資 5 萬元，實物、資金來源于公司。解決措施：A、2010年資本捐贈50萬元現(xiàn)金，并出具資本復(fù)核報告；B、工商不予處罰證明。
附《貸款通則》第七十三條的規(guī)定，“企業(yè)之間不得擅自辦理借貸或變相借貸，否則，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款并予以取締”。
六、 對賭協(xié)議披露
1、維爾利：因為觸發(fā)了對賭協(xié)議中無償轉(zhuǎn)讓股權(quán)的約定，不得不披露，其已于2009 年 11 月 12 日執(zhí)行完畢自動終止。
2、天晟新材與08年3月、4月分別與四家風(fēng)投簽署了補(bǔ)充協(xié)議，解除了對賭協(xié)議。
七、 工商未及時登記
永清環(huán)保：由于永清有限早期經(jīng)營規(guī)模較小，股權(quán)變更較為頻繁，部分股權(quán)變更后未及時辦理相關(guān)工商變更登記手續(xù)。
保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師認(rèn)為：（1）該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，系雙方真實意思表示，并經(jīng)永清有限股東會批準(zhǔn)，不存在任何爭議、糾紛或潛在糾紛；（2）工商行政主管部門未就該等情形對永清有限作出任何行政處罰，并在永清有限其后申請補(bǔ)辦工商變更登記時確認(rèn)了該等股權(quán)轉(zhuǎn)讓的事實；（3）該等行為發(fā)生在2008年2月永清有限整體變更為股份公司之前，截至本說明出具之日已滿兩年，根據(jù)《行政處罰法》相關(guān)規(guī)定，發(fā)行人不再存在因該等事項被工商行政主管部門進(jìn)行行政處罰的風(fēng)險。
八、 超額分配
元力股份：發(fā)行人 1999 年至 2002年期間存在向南平國投超額分配利潤。
解決措施：截至 2003 年末發(fā)行人累計的未利潤分配在提取了其作為中外合資經(jīng)營企業(yè)所需計提的儲備基金、職工獎勵及福利基金、企業(yè)發(fā)展基金后，已超過其累計向股東分配（該期間除南平國投外并未向其他股東進(jìn)行利潤分配）的利潤金額，發(fā)行人對股東超額利潤分配的情形在 2003 年末已經(jīng)自然消除；未損害債權(quán)人利益；股東承諾。
九、 其他
1、內(nèi)部集資：天汽模
事件：2006年5月23日至2006年5月29日間內(nèi)部集資不超過3000萬，期限1年利息10%。
解決措施：A、2007年5月24日至5月29日對上述集資進(jìn)行了集中償還清退，B、229名出借人已書面確認(rèn)（另1人死亡，3人離職無法聯(lián)系），C、2008年10月17日，天津市防范和處置非法集資領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室就發(fā)行人集資問題向天汽模出具了《關(guān)于天津汽車模具有限公司內(nèi)部不當(dāng)集資行為的性質(zhì)認(rèn)定意見》，對發(fā)行人集資行為認(rèn)定為不屬于打擊范圍內(nèi)的非法集資。
2、定向增發(fā)：大華農(nóng)
事件：2008年8月本公司與葉京華等162 名自然人簽訂《定向增發(fā)協(xié)議》。
解決措施：廣東大華農(nóng)2008 年8 月的定向增發(fā)，系向特定對象即溫氏集團(tuán)員工股東發(fā)行股票，且發(fā)行股票后股東累計不超過200 人，發(fā)行人保薦機(jī)構(gòu)及律師認(rèn)為該次定向增發(fā)的內(nèi)容、發(fā)行方式、發(fā)行過程符合法律、法規(guī)規(guī)定，不存在變相公開發(fā)行的情形。
3、一致行動協(xié)議：燃控科技
王文舉、賈紅生、侯國富、裴萬柱、陳剛、王永浩6 人非關(guān)聯(lián)方持有華遠(yuǎn)公司57.9%股權(quán)，六人簽訂一致行動協(xié)議保持共同控制。
4、H股轉(zhuǎn)A股：山東墨龍
5、三板轉(zhuǎn)創(chuàng)業(yè)板：世紀(jì)瑞爾
6、觸及外匯登記管理“75號”和“10號文”：湯臣倍健
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