編者按：本文為喜馬拉雅刑事法律《刑事訴訟法若干問題講座》文字整理版，錄制于2019年12月24日。
刑事訴訟基本流程圖解讀
李煜律師
大家好，關(guān)注刑事辦案18年，我是李煜律師。今天是12月24日，平安夜，首先祝大家圣誕快樂，歲歲平安。今天跟大家分享的是關(guān)于刑事訴訟流程的解讀。我們知道在刑事訴訟中一般要經(jīng)歷三個過程——偵查、審查起訴和審判。我繪了一張流程圖配合語音的講座方便大家理解。
在偵查階段，報案人報案，公安組織偵查后將決定是否立案。如果立案，立案條件大家都知道：有犯罪事實，需要追究刑事責任。這個立案標準并不高，有犯罪事實并不是說有證據(jù)證明。誰認為需要追究刑事責任呢？公安機關(guān)。這里面也需要一定程序，需要縣以上公安機關(guān)負責人批準才能立案。不符合上述條件的，就是不予立案的情形。所以，在立案階段，有決定立案和不予立案的區(qū)別。
第二階段刑事拘留，要在三天之內(nèi)要提請逮捕。特殊情況下，提請批準逮捕的時間可以延長一至四日，對于流竄作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子，可以延長至三十日。刑辯界有個黃金37天的說法，除了公安機關(guān)延長30日以后，還有檢察院審查決定逮捕的7天期限。這37天應該是“營救”犯罪嫌疑人的黃金時間。一旦進入逮捕程序，一般情況下，后期會很難判處緩刑的，同時也意味著這個人在進入刑事程序后失去了人身自由，這個黃金期就是這么得來的。在刑事拘留中，符合一定的立案條件后公安機關(guān)就可以申請延長拘留期限。在發(fā)現(xiàn)沒有犯罪事實，不是犯罪嫌疑人所為，犯罪情節(jié)顯著輕微等情況，符合刑法和刑事訴訟法的相關(guān)規(guī)定的，公安機關(guān)可以主動辦理取保候?qū)彙Ｂ蓭熢趥刹殡A段的辯護主要就是取保候?qū)彙Ｈ”：驅(qū)彿謨刹糠?，一種是公安機關(guān)主動做取保候?qū)彛€有一種是公安機關(guān)認為犯罪嫌疑人行為構(gòu)成犯罪，需要逮捕，要求檢察院批準逮捕。我們有時在和嫌疑人家屬交流的時候，他們總是弄錯，他們認為提請逮捕后案件應歸檢察院管了，實際上只是變更了強制措施，對于一個社會人員來講對這個情況總是分不清楚。
第三個階段是提請逮捕。提請逮捕是公安機關(guān)認為有社會危險性，需要逮捕。刑事訴訟法修改以后，把“社會危險性”作為逮捕的唯一必要條件。所謂社會危險性，在我?guī)啄昵皩懙囊黄堵蓭熢趯彶榇峨A段怎樣行使有效辯護》里已經(jīng)對這個問題講的很清楚。這篇文章主要是說逮捕的條件和程序。最高人民檢察院把逮捕的社會危險性分為6大類，24種情形。符合這6大類，24種情形的就是逮捕的條件，不符合的就不是。公安機關(guān)在提請逮捕的時候要準確地提出逮捕的理由，檢察院在批準逮捕或者不予逮捕都需要一個理由。所以律師在閱卷的時候都會發(fā)現(xiàn)一個不予逮捕的理由，有的理由是沒有犯罪事實，有的理由是沒有社會危險性，這有很大區(qū)別。檢察院經(jīng)過法定期限的審查，有兩個決定，一個是批準逮捕，一個是不予逮捕。所以在偵查階段律師的主要工作就是取保候?qū)?。除概率很小的公安機關(guān)主動做取保候?qū)彽闹?，律師的著眼點就在這7天的審查期內(nèi)，在這個期間根據(jù)情況提出不予逮捕的建議書。圍繞提請逮捕的環(huán)節(jié)，律師在這之前要會見犯罪嫌疑人，對其進行相關(guān)的法律解釋，了解基本案情和罪名。在檢察官提審和閱卷之前還要專門去會見犯罪嫌疑人，讓他配合作出不予逮捕的決定。但我們要嚴格防止進行誘導和教唆的行為，這是法律禁止的行為。嫌疑人處于一個劣勢的狀態(tài)，他沒有能力去和辦案機關(guān)去談判、去說明，他只有如實供述的義務，不知怎樣去維護自己的合法權(quán)益。所以在這個階段，從嚴格意義上來講，律師不是一個辯護人，只是一個具有專業(yè)法律知識，提供法律幫助的人。用你的專業(yè)知識去幫助他維護自己的合法權(quán)益就集中體現(xiàn)在提請逮捕這個階段。這個階段，律師的工作是比較細、比較多的。有些年輕的或者刑事案件做的比較少的律師認為在偵查階段，律師沒什么事可做，或者提出一個不予逮捕的意見書，但內(nèi)容空洞、泛泛而談。大家可以參考刑事法律風險公眾號里我發(fā)表的多篇不予逮捕的法律意見書，基本上都是根據(jù)案件事實分析不應逮捕，也就是沒有社會危險性的具體情形，所以說理要言之有物才能說服人。說服是一件很難的事情，特別是對于逮捕大量存在，不捕為例外的現(xiàn)實情況下，說服人是一門藝術(shù)，也是一件有成就感的事情。當然，不予逮捕是檢察院綜合各種因素，很可能在37天的最后1天才作出，甚至在晚上才通知家屬去領(lǐng)人。檢察機關(guān)對不予逮捕的決定是非常謹慎的，目前捕訴合一后實際上有利于辯護工作的開展。
第四階段是移送審查起訴。公安機關(guān)認為符合審查起訴條件，需要審查起訴的，將案卷材料和審查起訴意見書一并移送到檢察院。檢察院的案管中心接收后再分給具體的承辦人。公安機關(guān)認為這個案件不需要移送的，會作出一個撤案決定。
總結(jié)在偵查階段的四個流程：1、立案 2、刑事拘留 3、提請逮捕 4、移送審查起訴。這四個階段中每個階段工作都分兩項，律師在每一個階段都可以做出有效的辯護工作。我畫的這個流程圖實際上是律師辦案的流程圖，不是從辦案機關(guān)角度考慮。
進入審查起訴階段后，無非分為起訴和不起訴。一般情況下，在經(jīng)過一個半月的審查期后，檢察機關(guān)一般會做出起訴決定。起訴決定又分為簡易程序和普通程序。刑訴法修改后增加了一個認罪認罰從寬程序，圍繞認罪認罰，最近又出臺一個具體適用意見，它的從輕從寬幅度比以前坦白自首大很多，也體現(xiàn)了與寬嚴相濟一脈相承的刑事政策，也節(jié)約了司法成本。認罪認罰在實行過程中也遇到很多問題，比如說認罪認罰的自愿性、合法性，有沒有與律師充分協(xié)商，還是檢察院單方面作出的量刑建議。在共同犯罪中，因為部分主要犯罪分子不認罪認罰，不能適用這個程序，造成拖延其他一般被告人的程序進度。比如檢察院量刑八個月，因為主犯不認罪或者案件的審查工作量很大，十個月還沒開庭，我認為這是對認罪后檢察院量刑八個月的一般性人員的不公。這種情況下就應該先行變更強制措施或者單獨對這些嫌疑人先行審判，這樣才能真正做到認罪認罰對嫌疑人的公平性和實用性。認罪認罰在施行中都在探索一種有效的機制，相信在不久的將來，這個工作會完善起來。無論是簡易程序的速裁程序還是認罪認罰程序，案件很快就會起訴、審判。有些辯護律師跟蹤不及時、工作不到位會鬧出笑話，家屬打電話問律師案件有沒有到法院，律師說快了。家屬說法院今天已經(jīng)判了。最根本的原因還在于專業(yè)不熟，敬業(yè)精神不夠。
審查起訴另外一種結(jié)果是不起訴，不起訴有絕對不起訴、相對不起訴和存疑不起訴。絕對不起訴包括犯罪行為非犯罪嫌疑人所為或者犯罪情節(jié)顯著輕微的。相對不起訴是指犯罪情節(jié)輕微，不需要提起公訴。存疑不起訴是指案件本身證據(jù)不足。刑訴法修改后，增加了一種不起訴情形，有重大立功或者案件涉及國家重大利益的，經(jīng)最高人民檢察院核準，公安機關(guān)可以撤銷案件，人民檢察院可以作出不起訴決定。這種情形不在上述三種不起訴的范圍內(nèi)，或許可以把它歸為相對不起訴的一種類型，但是它的程序與相對不起訴不一樣。因為一般的相對不起訴要經(jīng)過檢察委員會審查，但這種不起訴程序比較復雜，公安自己可以撤案，批準不起訴必須要經(jīng)過最高人民檢察院。這種不起訴最好歸為第四類不起訴。刑訴法修改后，這種情形目前還沒出現(xiàn)一例。
審查起訴是刑事訴訟的一個中間環(huán)節(jié)。俗語說公安盛飯，檢察院端飯，法院吃飯。檢察院的一個主要的職責是“過濾”。過濾公安機關(guān)和監(jiān)察委移送的質(zhì)量不合格的案件，防止漏網(wǎng)之魚進入審判程序；第二限定了審判的范圍。以什么事實和罪名起訴在公安和法院看來是不一樣的。公安機關(guān)端來的飯是什么樣的，在經(jīng)過檢察院加工以后，呈現(xiàn)在法院面前的就面目全非了。公安可以訴100起，檢察院根據(jù)情況認為某些案件證據(jù)不足，可以作出不起訴決定。法院即便認為在起訴未認定的事實構(gòu)成犯罪，也不能對這些未認定的事實進行審判，這就限定了審判的范圍。所以公訴機關(guān)在刑事訴訟中起到了至關(guān)重要、承上啟下的作用，公訴人員的素質(zhì)，公訴機關(guān)的建設直接影響刑事訴訟的質(zhì)量問題，防止冤假錯案，保證案件質(zhì)量和效率。效率要以保證公正為前提，比如，對證據(jù)不足的案件不能以認罪認罰的結(jié)果結(jié)案；一些涉黑涉惡案件中不能對所有被告都適用認罪認罰。我認為對于一些重大案件，可能被判處25年以上，無期或者死緩案件適用認罪認罰是不合適的，違背了該制度本身的初衷。
審判階段分為一審、二審和再審。一審程序不再具體介紹，一般來說，檢察院起訴后法院排期，通知開庭，最后判決。在開庭過程中有所反復，比如檢察院申請延期審理，律師提出各種程序上的申請，專家證人出庭等等。經(jīng)過多年刑事專業(yè)的學習和實務的鍛煉，一般的律師都能做好這一塊。審判以后的結(jié)果一種是服判，一種是上訴。上訴不加刑，但檢察院抗訴的可以加刑。一審奠定了整個刑事訴訟的基礎，因為目前二審的改判率還比較少。所以在前述偵查和審查起訴工作做完后，一審階段對律師來說非常重要。一方面案件事實和證據(jù)材料全部展現(xiàn)在律師面前，另一方面裁判機關(guān)可以保證在庭上意見可以充分交流。在一審階段要求律師在專業(yè)上精益求精，想盡一切辦法維護被告人的合法權(quán)益。
在日本的刑事訴訟法里還有一個上訴理由，辯護律師辯護不力。我們刑訴法沒有這個規(guī)定，理念上也接受不了，但對我們有很大的啟發(fā)，對我們律師也有很大的壓力。律師工作不力的話為什么在日本可以規(guī)定為上訴的理由，不盡職的情況下導致被告人的合法權(quán)益沒有維護已經(jīng)成為裁判錯誤的理由，反過來就要求刑辯律師要有一定的業(yè)務水平，認真負責的能力，要有格局觀、大局觀。
一審上訴后進入二審階段，二審作出維持原判或者改判。對維持原判不服可以申請再審，對案件事實不清證據(jù)不足的可以發(fā)回重審，也可以在查清事實的基礎上進行改判。我認為發(fā)回重審制度未必是最合適的，很多案件二審是可以直接改判的，但二審法院并未改判而是直接發(fā)回重審。雖然在程序上保證了案件可以再次上訴，但實際上二審既然能發(fā)回重審，二審已經(jīng)對一審的意見進行了糾正，其實和改判的效果是一樣的，所以二審應該更多的主動選擇改判。
一二審結(jié)束后進入再審階段，刑事申訴是個非常復雜的問題。近些年來兩高陸續(xù)糾正的一些案件基本都是經(jīng)過再審程序，集中體現(xiàn)在企業(yè)家犯罪、故意殺人、故意傷害案件。實務中啟動再審程序特別難，因為申訴案件要經(jīng)過原審法院的核查，核查后下一個裁定再審或者駁回的通知，然后才能到省一級法院進行申訴。這個申訴時間比較長，而且形式審查也比較嚴格，還要進行實質(zhì)審查再由高級人民法院做出再審的裁定。案件進入再審后就有改判的機會。關(guān)于刑事再審程序，是一個很復雜也很重大的問題，今后有合適的機會再跟大家分享。
我今天講的內(nèi)容在整個刑事訴訟程序中是比較基本的東西，還有一些像精神病強制醫(yī)療、沒收貪官財產(chǎn)、缺席判決的問題，這些屬于特殊程序問題。但刑事訴訟三階段是比較基本的問題，跟大家分享有利于大家形成一個框架。以后大家可以對每一塊的業(yè)務進行思考和研究。
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