如今,你要進(jìn)法院的大門了,這個你執(zhí)業(yè)生涯將要去得最多的地方,還是有很多的規(guī)則和禁忌的,教科書和教授們不會和你說,如果我也不說,讓你去碰頭,就顯得不厚道了。
法院是執(zhí)掌審判權(quán)力的司法衙門,掌握著你當(dāng)事人予奪存亡,我套用《孫子》的一句話,“訟者,我之大事,回轉(zhuǎn)之地,勝敗之道,不可不察也。”你進(jìn)法院大概就這么七件事,至于你還有這之外的事,那就不是我今天要解決的問題了。
第一件事:立案。
去法院打官司的第一個程序就是立案,你準(zhǔn)備了案件材料,只有遞進(jìn)了法院設(shè)立的窗口,才會產(chǎn)生作用。起訴、反訴、申訴、上訴、申請執(zhí)行,都是需要立案的。這些程序的啟動,必須經(jīng)過第一關(guān)的審查。立案一般是形式審查,即查看你的文件是否符合相關(guān)的程序要求,立案庭的法官有時也會對案子的實體問題,你和他們解釋解釋就行了。立案的程序是:
1)遞交材料。任何一個法院都會設(shè)置立案庭,專門弄一個大廳來接待當(dāng)事人或者代理人。即便是條件艱苦的法院,也會設(shè)置一個辦公室。你的材料要從這里遞上去,然后層層審批到達(dá)主審案子的法官手里。立案的材料一般有文書、基本證據(jù)、授權(quán)委托書、律師事務(wù)所函或者其他身份證復(fù)印件什么的,總之,你在立案前,這些東西要準(zhǔn)備3份以上,一份給法院,一份留自己,其余的是對方的,如果你就準(zhǔn)備了一份狀子,可能會在開庭時找對方借了,那不鬧笑話才怪。
2)計算費(fèi)用。如果你的材料能夠通過形式審查,而你的案子又不是什么疑難雜癥,你的材料會被立案庭收取,這個時候,你還不能走人,因為你還要交訴訟費(fèi)的。訴訟費(fèi)包括案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)兩種。很多法院在收取案件受理費(fèi)后,還要加收其他訴訟費(fèi)。一件收取50塊錢的人身損害案,可能要收其它訴訟費(fèi)400塊。因為受理費(fèi)必須進(jìn)財政專用帳戶,而其它訴訟費(fèi)則不必。你可能還要繳納郵件送達(dá)費(fèi)40元,但實際上送達(dá)的時候一般是法院通知對方當(dāng)事人來法院取文書,你如果在年尾去立案,或者你運(yùn)氣太好,你說不定還會要被收取有關(guān)報紙的訂閱費(fèi),但你可能永遠(yuǎn)收不到那份珍貴的報紙。如果你夠水平,有些費(fèi)用可能在案件結(jié)案時,被判決由對方支付。如果你申請了財產(chǎn)保全,那要收費(fèi),證據(jù)保全,也要收費(fèi),反訴,要收費(fèi),現(xiàn)在我了解的情況是,執(zhí)行案件可以不預(yù)先收費(fèi),但還是要在執(zhí)行終結(jié)時收取執(zhí)行費(fèi)和實際執(zhí)行費(fèi)。你可能在立案的時候,就計算好要繳納的訴訟費(fèi),但你不要太在意這個計算,很多時候,在立案庭的法官計算出來的費(fèi)用會要超出你的預(yù)算。怎么辦?交吧??!
3)填寫表格。在立案的時候,你可能會被告知要填寫一疊材料,有當(dāng)事人情況表,有送達(dá)地址確認(rèn)表,有法官監(jiān)督卡,有證據(jù)清單,有財產(chǎn)清單等等。我建議你每項都填寫清楚,尤其是當(dāng)事人的電話號碼,否則,你可能會在今后的日子里,不止一次的前往法院補(bǔ)充這個補(bǔ)充那個。
4)收取立案文書。既然已經(jīng)進(jìn)來了,就不忙著回去,你還要收取一些重要材料。一般是《案件受理通知》、《訴訟風(fēng)險告知書》、《舉證通知書》、《庭前會議通知》等等,這些文件,我建議你仔細(xì)閱讀,因為在一些你不經(jīng)易的地方,有些重大的信息。
受理通知意味著你的案子進(jìn)入了一審程序,從那天起,人民法院原則上要在不超過3-6個月的時間內(nèi)搞定你的案子;訴訟風(fēng)險告知在于提醒你案件中有些責(zé)任是你的,人民法院可不保證你能打贏你認(rèn)為有道理的官司,這個文件有點(diǎn)像“米蘭達(dá)警告”,如果人民法院不告知你訴訟風(fēng)險,有可能會是程序錯誤。舉證通知很重要,它提醒你在法定的日期內(nèi)提交答辯,如果你是被告代理人,你錯過了期限,則錯過了反訴權(quán)利、提出管轄異議的權(quán)利,這可不是鬧者玩的。不論你是原告還是被告代理人,你都必須在舉證期限內(nèi)提供案件的證據(jù),否則,對方代理人是不會對你臨時提交的你認(rèn)為是最關(guān)鍵要最后拿出來作為殺手锏的證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證的。
這些文書,建議你收好,雖然它們印刷質(zhì)量很差,也不要丟掉了,它們是你案卷里的必備材料。
5)立案有竅門。不是每一個案子都能夠在立案庭被通過,如果你希望你的案子被法院受理,請不要和立案庭的法官爭執(zhí)以顯示你的辯論水平,和他們講講道理,翻翻規(guī)定就行了。疑難的案子,他們會在一定的時間內(nèi)通知你是否受理,如果不能受理,建議你讓立案庭作出不立案裁定,這個裁定你是可以上訴的。有些根本就不屬于這個法院管轄的案子,你一定要讓他們受理,你可能只能靠你的老師去搞定了。
第二件事:閱卷
你如果是個被告代理人,在被告收到了應(yīng)訴通知書和文書傳票以后。閱卷時會有些工作和注意事項,我慢慢和你說。
1)聯(lián)系法官。你收到的文書上肯定會有法官的電話號碼,在你準(zhǔn)備去之前,請你告知法官,沒有人天天會在家里等你去閱卷,如果你不愿意辛辛苦苦從河?xùn)|趕到河西,坐個把小時車最后在法官門上碰了個壁而心情沮喪,建議你先和法官聯(lián)系,說清楚來意,請他們給你配合。
2)遞交文書。你一定要帶著自己的證件和授權(quán)委托書,你是助理,你的事務(wù)所會給你辦一個實習(xí)律師證,這個證不能辦理刑事案件,也不能以這個證來證明你是個律師。你應(yīng)該在進(jìn)門后出示你的證件,除非你認(rèn)識這個法官,你的授權(quán)委托書,以及事務(wù)所的函件應(yīng)該在閱卷時提交給法官,以顯示你有資格查閱本案的案卷。如果你有意識,你應(yīng)該給法官遞交你的名片,讓他在有事的時候找到你。你還可以很厚臉皮的請法官告知你他的手機(jī)號碼,以方便以后的聯(lián)絡(luò)。
3)摘錄、復(fù)印案卷文件。如果你去的法院沒有復(fù)印設(shè)備,你只好用手去抄寫案卷的內(nèi)容,大多數(shù)條件下,你可以得到允許的情況下復(fù)印案卷中的文件。如果對方在舉證期限內(nèi)有新的證據(jù),你可以要求法院給你提供一份副本。你很有必要留心對方在這個案子中是否聘請了代理人,代理人是何方神圣,這有助于你和你的老師在研究案情的時候綜合考慮,說不定那個律師是你老師的師兄弟,或者是弟子,這個就很重要了。
4)閱卷時的注意事項。閱卷只是個很小的工作,但有很多注意事項:未經(jīng)過允許,你不要好奇去翻閱法官辦公室別的案子的卷宗,讓法官覺得你可疑;你不要拆撕案卷;二審案卷可能會有附卷,附卷有時是法官評議的記錄,這是工作秘密,沒有經(jīng)過他的允許,你絕對不要去看,否則你會為你的好奇付出代價;沒事不要打聽法官對案子的看法,案子還沒有開庭判決,就是有看法,他也不能告訴你,況且他又和你不熟。
第三件事:遞交文書和交換證據(jù)
一個案子進(jìn)入法院,不管你是兩造的哪一方代理人,你都會有很多文書和證據(jù)要遞交和交換的。我先說說原告代理人在這件事上的事項:
1.原告的事項
你是原告代理人,恭喜你,你把人家給告了,心理上占盡了優(yōu)勢。但僅此而已。原告在訴訟中要做的工作準(zhǔn)備要比被告多,任何一個程序或者文件的紕漏都可能導(dǎo)致案件全盤崩潰。千萬不能將狀子丟在法院然后就去睡大覺,現(xiàn)在的法官才不會替你整理證據(jù)尋找法律依據(jù),你稍有差池,對不起,駁回你的訴訟請求。
原告的文書:
原告的文書有:起訴狀、變更補(bǔ)充訴訟請求申請書、追加當(dāng)事人申請書、財產(chǎn),證據(jù)保全申請書、司法鑒定申請書、證人出庭作證申請書、延期舉證申請書、證據(jù)清單以及證據(jù)證明事項的說明、如果覺得打不過對方或者雙方調(diào)解解決了糾紛,那么就有撤訴申請書。等等等等。這些文書都是由你去撰寫,并且要在一定的時間內(nèi)遞交給法庭。很多文書,都有其格式,我可以在文后給你介紹幾種不常用的。請你在撰寫這些文件之前先認(rèn)真仔細(xì)的考慮你要表達(dá)的事項,也不要寫得文縐縐的,意思清楚,格式正確就行。
原告的證據(jù):
在舉證期限屆滿前,你要記得向法庭提交證據(jù),如果不能夠及時提交,也要向法庭申請延期。否則,那沒有哪個被告律師愿意正眼看你臨時提交的證據(jù)。你給法庭提交的證據(jù)應(yīng)該有證據(jù)清單,如果你夠?qū)I(yè),你還應(yīng)該向法庭說明每一個證據(jù)的證明事項。證據(jù)要準(zhǔn)備兩份,以便于交換,否則,你也可能會被要求復(fù)印副本而四處尋找復(fù)印社。如果你遞交了一疊你和你的老師取到的證人筆錄,那我建議你準(zhǔn)備將證人名單交給法庭,說不定對方律師會對你的證據(jù)真實性提出異議,要求證人出庭作證。不是什么東西都可以作為證據(jù),建議你在當(dāng)事人給你的一疊幾十上百年的文件里仔細(xì)的尋找能夠證明案件事實情況的材料,賠償案子里,你不要煽情地將原告的血衣、斷掉的指甲,毆打原告的棍子等這些恐怖的東西以及照片拿過去做證據(jù),我見過這樣的東西,那些東西除了讓主審法官發(fā)瘋外,你得不到任何正面的反饋。
2、被告的事項
如果你是被告代理人,我也恭喜你,你終于被人告了!要是過去的縣官審案子,他們會說:你要是有道理,哪個會吃飽了跑到衙門里告你,先吃一百棍子!但你不要急躁,被告其實沒有什么大不了,法治昌明,明鏡高懸。
被告的文書:
被告的文書有:答辯狀,反訴狀,對原告的起訴,你總會有些要說的吧。可能你的當(dāng)事人恰好也要找原告算帳,一直沒有借口挑起,正好,這次可以借原告起訴來反訴了。管轄異議申請書、延期舉證申請書、追加當(dāng)事人申請書、證人出庭作證申請書、證據(jù)清單以及證據(jù)證明事項的說明等等文書,我想在這里重點(diǎn)說明下管轄異議申請書。
管轄異議申請。
不管你愿意不愿意相信,原告一般都會選擇在自認(rèn)為對他有利對你不利的法院起訴,因為他可能在這個法院或者有同學(xué)有朋友有熟人有他們認(rèn)為的便于解決案子讓你輸?shù)煤軕K各種各樣的關(guān)系。如果你恰好不想讓他得逞,也不想馬上解決案子,那么,你會認(rèn)為這個是整個民事訴訟程序里對你是個最友好的程序了。只要你覺得有些不對,你都可以申請管轄異議,雖然被駁回的情況十有八九,因為這個程序可以上訴,所以,訴訟的節(jié)奏會被打亂,訴訟的期限會被拖延至少2-3個月時間,對方當(dāng)事人的心態(tài)可能會出現(xiàn)波動。但這個程序可不能不分場合地使用,對于專屬管轄和級別管轄的案件,你是不好提出管轄異議的,這樣會讓主審法官輕視你的水準(zhǔn)不屑你的人品,任何權(quán)利均是不可以濫用的。
被告的證據(jù):
凡是屬于可以證明與原告主張的事項相反事項的證據(jù),都是屬于你的證據(jù)。你都有必要對它們進(jìn)行收集和歸類。你收集證據(jù)的目的性很強(qiáng),主要是針對原告的主張,比如,原告要求你償還欠款,而你卻有已經(jīng)付款的憑據(jù)或者原告的收條;原告需要證明你違反合同,而你卻有不可抗力的依據(jù);原告主張你賠償損失,而你的證據(jù)卻顯示原告的損失來自于對產(chǎn)品功能的誤解,自己存在重大的過錯;原告要求和你解除合同,而你卻持有原告有在先不履行合同的證據(jù)。等等等等。你的證據(jù)應(yīng)該支持你的抗辯理由,否則就不能給原告迎頭痛擊。如果你的證據(jù)恰恰證明了原告的主張,我估計你不僅僅會輸?shù)膽K兮兮,也會被老師罵得傷心兮兮。
證據(jù)交換后,請你仔細(xì)研究對方的證據(jù)和自己的證據(jù),尋找對方的紕漏和自己的弱點(diǎn),不能僅僅就將這些東西收起來交給老師,認(rèn)真的研究尋找對手的失誤,能夠讓你更快的成長成熟。
第四件:庭前程序的啟動
不管原告被告,起訴之后,開庭之前,還有很多庭前程序可以啟動,這些程序的熟練運(yùn)用與否,能夠顯示你是否具備專業(yè)能力,有時能夠影響訴訟的進(jìn)程甚至判決的結(jié)果。
財產(chǎn)保全程序
如果你提起的是一個合同違約、賠償、侵權(quán)方面的訴訟,你擔(dān)心對方可能會是個賴帳不還信譽(yù)很差當(dāng)事人,他可能會將財產(chǎn)轉(zhuǎn)移變賣干凈,讓你竹籃打水,或者你擔(dān)心判決以后得不到很理想的執(zhí)行效果,或者你只是想向?qū)Ψ斤@示下法律的權(quán)威,你都可以在訴訟程序提出前申請財產(chǎn)保全程序。這個程序是個有點(diǎn)象臺灣“法院”的“假扣押、假處分”程序,能夠給對方很大的威懾,一個賬號被凍結(jié),財產(chǎn)被查封的被告,除了老實應(yīng)對訴訟,是掀不起風(fēng)浪的。但財產(chǎn)保全程序你必須督促法院給你執(zhí)行,如果你不能提供對方的財產(chǎn)線索,賬號,很多法院可能就發(fā)一紙空裁定,增加你的辦案成本而已。如果你不能為你保全的財產(chǎn)提供擔(dān)保,法院連這紙裁定都不會給你。
案例:
我有一個律師朋友,他做的業(yè)務(wù)是受銀行委托,追索當(dāng)事人購買車輛和工程機(jī)械后的不良貸款。當(dāng)收到銀行的車輛機(jī)械的拖延還貸記錄,他的團(tuán)隊中就有人員立即在所在的城市或機(jī)械設(shè)備可能所在地尋找相關(guān)的車輛和機(jī)械。如果發(fā)現(xiàn)蹤跡,他們一邊會蹲點(diǎn)守候或者跟隨車輛的行蹤,一邊會立即和法院執(zhí)行局法警以及辦案法官聯(lián)系,等他們趕到現(xiàn)場,立即由這些人扣押車輛和機(jī)械。他們比較成功的案例是在幾千公里的城市扣押了幾臺作業(yè)中的大型挖掘機(jī),并用平板車從幾百民工圍著的工地上將那些鐵坨坨運(yùn)回來。這個行動,動用了一個區(qū)法院法警隊的全部成員。這種案子只要能夠保全到財產(chǎn),百打百贏。
原告還可以根據(jù)案情啟動證據(jù)保全程序和先予執(zhí)行程序,但這些程序的運(yùn)用不是很普遍。
管轄異議程序
不管你愿意不愿意相信,原告一般都會選擇在自認(rèn)為對他有利對你不利的法院起訴,或者將本來應(yīng)該上級法院審理的案子在下級法院立案,以避開二審出現(xiàn)對其不利的情況。他可能在這個法院或者有同學(xué)有朋友有熟人有他們認(rèn)為的便于解決案子讓你輸?shù)煤軕K各種各樣的關(guān)系,而你恰好不想讓他得逞,也不想馬上解決案子,那么,你會認(rèn)為這個是整個民事訴訟程序里對你是個最友好的程序了。只要你覺得有些不對,你都可以申請管轄異議,雖然被駁回的情況十有八九,因為這個程序可以上訴,所以,訴訟的節(jié)奏會被打亂,訴訟的期限會被拖延至少2-3個月時間,對方當(dāng)事人的心態(tài)可能會出現(xiàn)波動。但這個程序可不能不分場合地使用,對于專屬管轄和級別管轄的案件,你是不好提出管轄異議的,這樣會讓主審法官輕視你的水準(zhǔn)不屑你的人品,任何權(quán)利均是不可以濫用的。
案例:
我曾經(jīng)作為一個案子的被告代理人參與訴訟,原告是一個商業(yè)銀行,我的當(dāng)事人為一個企業(yè),該企業(yè)在銀行貸款100萬元,加上幾年的利息共計120萬元左右未償還。而該銀行的案件一般有一個區(qū)級法院的某個固定的法官審理,他們一批可以起訴20個當(dāng)事人,我的當(dāng)事人不幸在列。而我查閱了本省高級法院發(fā)出的確定級別管轄權(quán)的通知,該區(qū)級法院的只能審理100萬元以下標(biāo)的的案件。于是,我提出了管轄權(quán)異議申請。最后,區(qū)級法院將案件移送到地區(qū)中級法院,并在3個月后開庭。而后,其它被告均紛紛提出管轄異議,該商業(yè)銀行為協(xié)調(diào)案件,最終撤銷訴訟,并同意貸款延期。
同樣,被告在庭前也可以啟動反訴程序、重新鑒定程序,追加當(dāng)事人程序等等。
第五件事:開庭
案子終于走到開庭的程序了,作為原告,這意味著被告的所有阻撓拖延的程序均已經(jīng)結(jié)束,而你不同意和他在庭前達(dá)成和解。作為被告,則意味著庭前的所有努力均已經(jīng)終結(jié),你只有在庭審時和對方一較高下。
民事案件的開庭程序在N多的教科書中都寫得明明白白,我的目的是從實踐的角度談?wù)勀銘?yīng)該注意的些事項。
1) 庭前準(zhǔn)備要充分。有些律師會在開庭前10分鐘才看看案卷,有的律師連案卷都沒有,要臨時借書記員的文書去復(fù)印。開一次庭,最長也就3個小時,而這三個小時,你可能要不停的發(fā)言,翻資料。如果你沒有準(zhǔn)備好,你可能會被法官和對方律師的一個問題給問得目瞪口呆,也可能找遍全卷也沒有發(fā)現(xiàn)你要闡述的某個問題的摘要。因此,我一般是將要講的內(nèi)容列成一個備忘錄,將要舉證的文件列成一個清單,文件上用小貼紙標(biāo)記。準(zhǔn)備充分是贏得案子的一個重要條件。
2) 法庭調(diào)查要條理明晰。法庭調(diào)查是個關(guān)鍵的階段,所有案件事實均需要在這個階段查明。法官有的時候會反復(fù)的從辯論階段返回調(diào)查階段,那是因為有些事實沒有查清,而你在辯論中卻將它作為事實去引證。法庭調(diào)查階段時,你要將全部精力集中在對自己證據(jù)的陳述說明以及對對方證據(jù)的揭露駁斥上。所謂的質(zhì)證,就是對證據(jù)的“真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性”進(jìn)行論述。對于有證人證言作為證據(jù)出現(xiàn)的情況,建議你一定要提出必須證人出庭作證。你不必引用法律,展開議論,那是下個階段的工作,否則法官會一次次打斷你,并威脅你退出法庭。不過,遇到可以沉重打擊對方的機(jī)會,你也可以不用顧忌法官是不是真的趕你出去,再說,真的趕你走,他的庭也開不下去了。你也不要放棄詢問對方的機(jī)會,并在庭前準(zhǔn)備好問題。很多律師沒有問題問對方,其實是對自己訴訟權(quán)利的放棄。當(dāng)然,你的問題應(yīng)該緊扣案件,確實沒有問題就不要亂提問。
3) 辯論階段要到位。我們的法庭還沒有真正的采用抗辯式的庭審方式,審判長主導(dǎo)著庭審的進(jìn)程,他注重的是事實和證據(jù),而不在乎律師是否牙尖 嘴利,雄辯滔滔;同樣,他也是個有自尊的人,不需要你從法學(xué)理論上對他進(jìn)行再次的教育,你的功底或者還夠不上向他普及某種理論常識。所以,你在撰寫代理詞的時候,你不用沒話找話的說明合同的概念或者揭開公司面紗的理論,你用不著引用你大學(xué)教授某本著作上的一個理論,除非你愿意被他怒不可遏的制止發(fā)言。有些學(xué)究派律師在很多法庭上不吃香,就是因為他們太喜歡搞些理論的大道理來搪塞事實和證據(jù)的不足。你要說的是事實和證據(jù)以及基于這些事實和證據(jù)所產(chǎn)生的法律后果。辯論用不著太多輪次,重復(fù)的話法官會制止你。也不是每個辯論都會針鋒相對的,你如果沒有辦法找到對方的破綻,你自說自話也行。關(guān)鍵的是,你要通過辯論闡明自己的主張,能夠反駁對方主張當(dāng)然好,如果不行,也不要強(qiáng)辯、詭辯和狡辯。
你最好做好結(jié)案陳詞。這個程序可以讓你全面的闡明你對案子的觀點(diǎn)。時間不要太長,3分鐘就好。這個程序很多律師都放棄了,其實很可惜。
4) 做好調(diào)解的準(zhǔn)備。
幾乎沒有不可以調(diào)解的案子,在民事訴訟領(lǐng)域里,法律的目的其實不是分清是非而是在于平衡利益。調(diào)解可能會貫穿整個訴訟過程。因此,在庭前,你應(yīng)該征求當(dāng)事人對調(diào)解的意見,并闡明案件調(diào)解對各方的利弊,讓當(dāng)事人作出選擇。
如果你的代理權(quán)限不是特別授權(quán),你不能代理當(dāng)事人簽訂調(diào)解文書。即便你有合法的授權(quán),你在決定使用這些可能導(dǎo)致當(dāng)事人重大權(quán)利變化的權(quán)利時,一定要事先征求當(dāng)事人的意見,以顯示你是個成熟的律師。我在調(diào)解時,遵循的是絕對不自作主張的原則,任何一個決定,均和當(dāng)事人溝通,聽取其意見。這是對當(dāng)事人的尊重,也是對自己執(zhí)業(yè)風(fēng)險的控制。你如果第一次得到特別授權(quán)代理,不要興奮,你的“權(quán)力”越大,你的責(zé)任也越大。
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