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作者：刑事讀庫

【基本案情】

張某和同寢室的女生陳某發(fā)生矛盾，張某就對陳某懷恨在心，想報復(fù)她，于是，張某就把陳某的照片發(fā)給網(wǎng)上認識的一個男生劉某，指使劉某晚上潛入她們的寢室去強奸陳某，張某還打給對方1萬塊錢。

結(jié)果半夜的時候，陳某因為肚子痛去了校醫(yī)院。劉某進入寢室后，發(fā)現(xiàn)宿舍里只有一個女生，這個女生實際上是雇他實施強奸的張某，劉某也沒有看清臉，就對張某實施了強奸，而且強奸得逞。事情發(fā)生后，張某就報案了。

這，就是一個犯罪嫌疑人把自己給強奸了的案子。當(dāng)然，嚴格來說，是雇人把自己給錯奸了。

觀點一：張某教唆他人強奸室友，但事實上，強奸結(jié)果發(fā)生了，基于對象錯誤不影響定罪理論，張某和劉某共同成立強奸犯罪的既遂，張某是教唆犯，劉某是實行犯；針對強奸室友未遂結(jié)果，那么張某還應(yīng)該構(gòu)成強奸罪未遂/預(yù)備的教唆犯。

針對該案，此前，法律圈引發(fā)熱議，就在最近，張明楷在最新的線上課堂上作了分析，“刑事讀庫”小編在課后，整理了張明楷教授對此案例的文字版解析，具體內(nèi)容如下：

你覺得這個案例里，雇人強奸的張某和實施強奸的劉某，構(gòu)成犯罪嗎？

你可能會說，劉某和張某都不構(gòu)成犯罪，因為張某被劉某強奸是活該，人是她自己找來的啊。但是，這個結(jié)論既不符合情理也不合法理。

因為我們不可能說，凡是教唆他人犯強奸罪的女性，都可以被她教唆的人強奸，被強奸了也活該，強奸她的人不犯罪。

我們不要簡單地把自己的憤怒當(dāng)作認定某種行為犯不犯罪的理由；同樣，我們也不能簡單地把自己的同情當(dāng)作理由。

你如果對刑法比較了解，可能會說，劉某和張某都不構(gòu)成犯罪，這就像我讓張三去偷東西，結(jié)果張三恰好偷了我的東西，這種情況張三就不構(gòu)成犯罪。你說得沒錯，你剛舉的這個偷東西的例子里，張三確實可能不構(gòu)成犯罪。

你采用的這種類比的方法其實也是個學(xué)習(xí)刑法的好方法，也就是把有爭議的案件和沒有爭議的案件進行比較。

但是，類比一定要恰當(dāng)。你讓張三去偷東西，張三卻偷了你的東西，這其實至少要分兩種情形的：

一種情形是，你讓張三偷東西，你倆商量好偷來的東西都歸張三，然后張三偷了你的東西，還把你的東西據(jù)為己有，沒有還給你，在這種情形中，你肯定有財產(chǎn)損失的，而且張三拿走你的財物不給你，也肯定違背你的意志，先不說你的教唆行為是不是構(gòu)成盜竊罪，偷東西的張三當(dāng)然構(gòu)成盜竊罪；

另一種情形是，你讓張三去偷東西，你倆商量好偷來的東西都歸你，結(jié)果張三不小心偷了你家的東西，然后他把偷來的東西還給了你，你并沒有財產(chǎn)損失，這種情形下才有可能認為你們兩人都不構(gòu)成盜竊罪。

那你想一想，剛才我們說的那個強奸案，劉某和張某的行為應(yīng)當(dāng)和哪一種情形類比呢？顯然是前一種情形吧，因為確實造成了法益的損害啊。既然如此，就不能認為劉某的強奸行為不構(gòu)成犯罪了。所以，學(xué)刑法一定要善用比較，既要比較法條，也要比較案件，只有這樣，才能使結(jié)論公平合理。

那么，剛才這個強奸案里，教唆別人強奸的張某構(gòu)成犯罪嗎？

有人會說了，劉某和張某都構(gòu)成犯罪，因為劉某是強奸既遂，而劉某的強奸既遂是由張某教唆的，那么張某就是教唆既遂。

這聽上去好像很有道理，但再仔細想想就有問題了，一個人自己侵害了自己的利益，這能構(gòu)成犯罪嗎？比如，一個人故意毀壞了自己的電腦，這構(gòu)成犯罪嗎？當(dāng)然不構(gòu)成！那么，劉某強奸了張某，你可以說劉某構(gòu)成了強奸既遂，但是，進行教唆的張某就不能對這個結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任，因為損害的是她自己的利益。

你要記住，犯罪的實質(zhì)是侵害了國家、社會和他人的利益，不包括自己的利益。所以，學(xué)習(xí)刑法一定要抓住問題的實質(zhì)。不過，剛才這個例子里，張某還有可能對陳某構(gòu)成強奸預(yù)備的教唆犯，這里我們就不展開了。

劉某強奸了張某，劉某構(gòu)成了強奸既遂；教唆的張某對自己被強奸的結(jié)果不承擔(dān)刑事責(zé)任，因為損害的是她自己的利益；張某對陳某構(gòu)成強奸預(yù)備的教唆犯。