典型案例
陸某，系甲市A區(qū)環(huán)境衛(wèi)生管理處（國有事業(yè)單位法人）結(jié)算中心主任。
2019年3月30日至3月31日期間，陸某遭遇電信詐騙，誤以為自己在“配合辦案機關(guān)辦案調(diào)查”。在被詐騙的過程中，陸某在明知自己無權(quán)使用同事曹某的中國銀行U盾、口令牌的情況下，違反規(guī)定，在下班時間擅自取走曹某負責保管的中國銀行U盾、口令牌，并連同自己保管的中國銀行U盾、口令牌在單位電腦網(wǎng)絡上使用，將其單位賬戶信息泄露給對方，對方借此通過網(wǎng)絡遠程操控將甲市A區(qū)環(huán)境衛(wèi)生管理處下屬7個單位銀行賬戶中的余額轉(zhuǎn)走，總計損失人民幣6061952元。
問題：陸某的行為應該如何定性？
觀點一：陸某身為國有事業(yè)單位工作人員，在明知自己無權(quán)使用同事曹某的中國銀行U盾、口令牌的情況下，違反規(guī)定，濫用職權(quán)，在下班時間擅自取走曹某負責保管的中國銀行U盾、口令牌，并連同自己保管的中國銀行U盾、口令牌在單位電腦網(wǎng)絡上使用，致使國家利益遭受重大損失，構(gòu)成國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪。
觀點二：陸某因受到電信詐騙，誤以為“配合辦案機關(guān)辦案調(diào)查”而將單位財務賬戶、密碼、口令牌告知詐騙分子，致使被害單位遭受損失，其主觀上并沒有使被害單位財物遭受損失的故意。其造成被害單位損失是由于其失職被騙造成的，所以，陸某構(gòu)成有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪。
評析意見
筆者同意第二種觀點。
我國刑法對國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪和國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪一起規(guī)定在第三章破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪第三節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪中。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪，是指國有公司、企業(yè)的工作人員，由于濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的行為。國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪，是指國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的行為。
國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)罪與國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪的主體都是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員，兩罪都屬結(jié)果犯，兩者的主要區(qū)別在于主觀方面不同，濫用職權(quán)是行為人意識到自己在行使權(quán)力，不該用而用，該用而不用，因而超越職權(quán)而濫用職權(quán)的行為；而失職則為行為人意識到自己是履行職責，由于各種原因而不履行職責或不認真履行職責。濫用職權(quán)的主觀惡性要大于失職，所以，兩者的追訴標準也有所不同。完全的擅離職守不會理解為濫用職權(quán)。只有在履行職責的過程中，濫用職權(quán)才會與失職發(fā)生競合，不易區(qū)分。區(qū)分濫用職權(quán)還是失職的關(guān)鍵還是要看行為人的主觀態(tài)度，即濫用職權(quán)者認識到自己是在濫用職權(quán)，明知不該用，該用而不用，因此，對危害結(jié)果則是采取放任的間接故意；而后者則意識到自己在履行職責，該履行而不履行或不認真地履行，其對危害結(jié)果，則是出于過失。有時候，失職與濫用職權(quán)的行為結(jié)伴而行，這時要認定其性質(zhì)，則更要看行為人對危害結(jié)果的認識程度，如出于間接故意，則屬濫用職權(quán)，否則則為失職。
本案中，陸某因受到電信詐騙，誤以為自己在“配合辦案機關(guān)辦案調(diào)查”而將單位財務賬戶、密碼、口令牌告知詐騙分子，其對國家利益遭受重大損失的結(jié)果并不存在主觀上的故意。甚至我們也可以推斷，如果能夠意識到自己的行為會給國家利益造成重大損失，身為結(jié)算中心主任的陸某會履行職責義務避免損害結(jié)果的發(fā)生，而不是放任損害結(jié)果發(fā)生。遺憾的是，陸某并沒有意識到自己是遭遇了電信詐騙，而其作為結(jié)算中心主任的職責要求其能夠辨別是遭遇了電信詐騙還是真的在“配合辦案機關(guān)辦案調(diào)查”，所以，陸某誤以為自己在“配合辦案機關(guān)辦案調(diào)查”而將單位財務賬戶、密碼、口令牌告知詐騙分子，是一種失職行為，應該以國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職罪追求其刑事責任。
相關(guān)知識點：
1.《中華人民共和國刑法》第一百六十八條 ：“國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任或者濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役;致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑。
國有事業(yè)單位的工作人員有前款行為，致使國家利益遭受重大損失的，依照前款的規(guī)定處罰。
國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，徇私舞弊，犯前兩款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰?！?/p>
2.最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》（公通字〔2010〕23號）第十五條：“ [國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員失職案(刑法第一百六十八條)]國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，嚴重不負責任，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:
(一)造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在五十萬元以上的;
(二)造成有關(guān)單位破產(chǎn)，停業(yè)、停產(chǎn)一年以上，或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、解散的;
(三)其他致使國家利益遭受重大損失的情形?！?/p>
3.最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》（公通字〔2010〕23號）第十六條：“ [國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位人員濫用職權(quán)案(刑法第一百六十八條)]國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，濫用職權(quán)，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴:
(一)造成國家直接經(jīng)濟損失數(shù)額在三十萬元以上的;
(二)造成有關(guān)單位破產(chǎn)，停業(yè)、停產(chǎn)六個月以上，或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷、解散的;
(三)其他致使國家利益遭受重大損失的情形。”
?。ㄖ醒爰o委國家監(jiān)委網(wǎng)站曹靜靜）來源：中央紀委國家監(jiān)委網(wǎng)站 發(fā)布時間：2020-05-23 09:37
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