辯 護(hù) 詞
-----關(guān)于張某涉嫌強(qiáng)奸罪的無(wú)罪辯護(hù)意見(jiàn)
審判長(zhǎng)、審判員、人民陪審員：
江蘇征遠(yuǎn)律師事務(wù)所接受本案被告人姐姐的委托，并征得被告人的同意，指派我作為被告人涉嫌強(qiáng)奸一案的辯護(hù)人。本人認(rèn)真查閱、分析了卷宗的有關(guān)資料，依法會(huì)見(jiàn)了被告人，對(duì)本案有了較全面的了解，辯護(hù)人認(rèn)為，指控被告人強(qiáng)奸罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，被告人不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，現(xiàn)發(fā)表如下辯護(hù)意見(jiàn)：
一、根據(jù)我國(guó)《刑法》第236條以及相關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，使用暴力、脅迫或以其他手段,強(qiáng)迫婦女發(fā)生性行為。結(jié)合公訴機(jī)關(guān)對(duì)被告人的指控，認(rèn)定被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪必須滿(mǎn)足兩個(gè)法定要件，一是要違背婦女意志，二是要使用了暴力、脅迫手段。而判斷發(fā)生性關(guān)系時(shí)是否違背了婦女的意志，要結(jié)合當(dāng)時(shí)的時(shí)間、周?chē)h(huán)境、婦女性格、體質(zhì)、性交后的心理態(tài)度及何種情況下報(bào)案等各種因素進(jìn)行綜合分析，不能僅以被害人的陳述定罪。辯護(hù)人認(rèn)為從整個(gè)案件發(fā)生的全部過(guò)程看，被告人并沒(méi)有違背被害人被害人的意志，使用暴力、脅迫手段，強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系，有相關(guān)的事實(shí)可以證實(shí)：
1、通過(guò)被告人的供述、被害人的陳述，可以證實(shí)案發(fā)當(dāng)天凌晨4點(diǎn)，被害人酒后路邊攔車(chē)回江都，并自愿搭乘了被告人駕駛的別克商務(wù)車(chē)。從被害人和被害人姐姐第一次筆錄中均提及，被害人當(dāng)時(shí)電話(huà)中說(shuō)上了一個(gè)朋友的車(chē)，足以表明其主觀(guān)上是自愿的，并非系被告人暴力或脅迫上車(chē)。從凌晨4點(diǎn)搭乘被害人，直至車(chē)子后來(lái)陷入路邊溝里，也就是凌晨5點(diǎn)19分左右（當(dāng)時(shí)是5月30日屬于夏季天色已亮）長(zhǎng)達(dá)一個(gè)半小時(shí)，被告人與被害人在車(chē)中聊天十分投緣，雙方均介紹了自己的基本情況甚至是住址和工作性質(zhì)。被害人也講述了自己和法國(guó)男友情感糾葛。正是因?yàn)楸缓θ伺c外國(guó)男友交往，生活較為開(kāi)放，伴著酒精的刺激使其潛意識(shí)存在放縱自己，發(fā)泄對(duì)男友、家人的不滿(mǎn)情緒，而有了與被告人發(fā)生一夜情的感情基礎(chǔ)。
2、當(dāng)車(chē)已陷入路邊溝里，被告人、被害人都下車(chē)檢查，確認(rèn)無(wú)法啟動(dòng)后一起返回車(chē)?yán)?。被告人與被害人由于對(duì)彼此產(chǎn)生好感，在車(chē)?yán)锵嗷ソ游?，被害人誤把被告人下嘴唇咬傷（通過(guò)被告人供述、被害人陳述證實(shí)被害人主動(dòng)從其包中掏出水噴壺及護(hù)墊、創(chuàng)可貼，幫助被告人處理傷口）。被害人主動(dòng)提出幫被告人手淫，并配合被告人脫去內(nèi)褲（從車(chē)內(nèi)和被告人、被害人的衣物均無(wú)相關(guān)破壞痕跡可以證實(shí)被害人沒(méi)有任何反抗）使其順利插入并發(fā)生性行為。如果被害人不是自愿，被告人在狹小的車(chē)內(nèi)空間是不能做到即保證衣物完好，被害人身體無(wú)傷，又能準(zhǔn)確無(wú)誤的插入被害人陰道的。
3、從性行為發(fā)生后被害人的心理態(tài)度和報(bào)案過(guò)程來(lái)分析，本案中被害人與被告人發(fā)生性行為后，一起等候被告人的朋友陳某，并主動(dòng)提出讓被告人對(duì)其朋友陳某隱瞞嘴唇傷情真相。主動(dòng)把手機(jī)號(hào)存在被告人手機(jī)上。在離開(kāi)了被告人后，也沒(méi)有立即向周?chē)迕駥で蟊Ｗo(hù)，或者向公安機(jī)關(guān)電話(huà)報(bào)警。在被告人車(chē)子脫困遇上后，再次自愿搭乘被告人的車(chē)。我們注意到，證人陳某的證言中提及在現(xiàn)場(chǎng)和車(chē)內(nèi)一直以為被害人是被告人的一個(gè)朋友，并沒(méi)有提及當(dāng)時(shí)的被害人有任何的不正常之處，試想，作為一個(gè)正常的女子在遭受強(qiáng)奸之后，難道會(huì)沒(méi)有任何的異樣，沒(méi)有絲毫悲傷的情緒流露出來(lái)嗎上述事實(shí)證明，被害人正是由于其自愿與被告人發(fā)生性關(guān)系，自已從未曾遭受到被告人的暴力、脅迫。
二、起訴書(shū)中據(jù)以指控構(gòu)成強(qiáng)奸罪的證據(jù)主要有被害人的陳述及相關(guān)的證人證言，但這些證據(jù)本身存在諸多疑問(wèn)，且證據(jù)與證據(jù)之間互相矛盾，本案給被告人定罪的證據(jù)只有被害人的一面之詞，因此，認(rèn)定被告人犯強(qiáng)奸罪的證據(jù)明顯不足，根據(jù)疑罪從無(wú)的原則應(yīng)當(dāng)推定無(wú)罪。
1、被告人與被害人在發(fā)生性關(guān)系的過(guò)程中嘴唇確實(shí)受傷了，但不能簡(jiǎn)單的將受傷的原因歸結(jié)為反抗所致。辯護(hù)人認(rèn)為不能排除這是被害人的個(gè)人喜好，在感情非常投入的情況下被害人喜歡抓咬對(duì)方，我們特別注意到被害人竟然隨身攜帶有創(chuàng)可貼，并主動(dòng)為被告人處理傷口，這難道是一種巧合嗎如果被害人真的認(rèn)為自己被強(qiáng)奸了，怎么可能提供創(chuàng)口貼給還親自幫他貼上，會(huì)有這樣的被害人嗎綜合事件的整個(gè)過(guò)程，我們認(rèn)為這只可能是被害人對(duì)給被告人造成的誤傷心存愧疚，才會(huì)有這樣的舉動(dòng)。如果是強(qiáng)迫的，會(huì)心存愧疚嗎自己陳述其用腿反抗了兩下，但當(dāng)時(shí)正處夏天，當(dāng)天穿的裙子，如果被壓在身下，其輕微的反抗都應(yīng)當(dāng)在腿上留下些許痕跡。但公安機(jī)關(guān)除了嘴上的傷痕外，并沒(méi)有從汽車(chē)上提取到任何被害人反抗的跡象，也沒(méi)有從被害人的身上發(fā)現(xiàn)被害人反抗后受傷的跡象，被害人的衣物上亦同樣沒(méi)有遭受任何破損。
2、本案中的證人被害人姐姐系被害人的雙胞胎姐姐，其跟被害人之間有著利害關(guān)系，其證言的效力是極低的。況且，被害人姐姐的證言與被害人的陳述之間存在諸多矛盾，而這些矛盾都無(wú)法用常理來(lái)解釋清楚。在5月30日案發(fā)當(dāng)日被害人姐姐的證言第三頁(yè)，被害人姐姐陳述“她接通電話(huà)就用英語(yǔ)跟我說(shuō)：HELP ME ,this guy tries to rape me ,help me”.當(dāng)被害人姐姐問(wèn)其在哪里時(shí)，又用英語(yǔ)說(shuō)自己不知道，這里是郊區(qū)。但根據(jù)被害人自己的陳述（5月30日陳述第3頁(yè)）“這是正好電話(huà)響了，當(dāng)時(shí)我怕他把我電話(huà)扔了，于是我就把電話(huà)關(guān)了，但是當(dāng)時(shí)按錯(cuò)鍵了，我把電話(huà)接通了，正好是我姐姐打來(lái)了，之后的情況，我姐姐都聽(tīng)到了”。被害人自己陳述并未呼救，而且當(dāng)時(shí)的行為是掛斷電話(huà)，就不存在也不可能用英語(yǔ)向姐姐求救。如果真要求救，在那種情況下說(shuō)英文和說(shuō)中文有何區(qū)別因?yàn)閷?duì)于被告人來(lái)講發(fā)現(xiàn)說(shuō)英文而自己又不懂，肯定會(huì)采取動(dòng)作阻止！另一方面，中國(guó)人在緊急情況下求救說(shuō)中文的概率應(yīng)該遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于說(shuō)英文。第三，人在求救的時(shí)候，聲音也應(yīng)該是很大的，那肯定就驚動(dòng)周?chē)娜肆?。這跟被害人第二份筆錄第四頁(yè)中所陳述的“我當(dāng)時(shí)怕求救，被告人會(huì)有什么偏激的行為，打我或者殺了我”相矛盾。事實(shí)上，在被害人姐姐筆錄第五頁(yè)，被害人姐姐并沒(méi)有聽(tīng)到被告人要打或者威脅她。按照常理推斷，如果被告人真的要強(qiáng)奸被害人，那當(dāng)手機(jī)響的一霎那，首先要做的便是將被害人手機(jī)奪過(guò)來(lái)，阻止被害人與外界的聯(lián)系，以防止罪行暴露。這樣根本就不可能有第二次、第三次無(wú)意中的接通了。而且，無(wú)意中接通一次是可能的，接二連三的全部無(wú)意中接通的可能性有多少如果不是無(wú)意中接通，那只能是在沒(méi)有受到任何脅迫情況下很正常的接通。
3、陳某的筆錄不但不能證明強(qiáng)奸了，反而證明被告人與被害人關(guān)系較好。當(dāng)陳某到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)后，其發(fā)現(xiàn)被告人的嘴上貼著創(chuàng)口貼。隨后開(kāi)農(nóng)用三輪車(chē)的人也過(guò)來(lái)了，當(dāng)時(shí)現(xiàn)場(chǎng)最起碼有五個(gè)人，況且陳某是坐出租車(chē)去的，如果當(dāng)時(shí)真的想求救或者想離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)的話(huà)，應(yīng)該是完全有條件的，當(dāng)著那么多人的面被告人也不好阻攔，更不可能敢傷害被害人。但被害人并沒(méi)有急于離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，在被告人他們弄車(chē)的過(guò)程中，被害人才離開(kāi)。而當(dāng)被害人與被告人、陳某在路上再次遇到時(shí)，竟然又再次上了被告人的車(chē)。試問(wèn)，如果遭受了強(qiáng)奸，她會(huì)做出如此愚蠢的舉動(dòng)嗎她敢嗎她就不怕陳某中途下車(chē)，而遭受被告人的第二次強(qiáng)奸所表現(xiàn)出來(lái)的行為并不符合一個(gè)剛被強(qiáng)奸的女子的行為。在筆錄第四頁(yè)，陳某陳述道，“我看到她跟被告人在一起，我以為是被告人的朋友”。從陳某個(gè)人的感覺(jué)來(lái)講，被害人就是被告人的朋友，如果被害人真的是被強(qiáng)奸的，她就一點(diǎn)悲傷的情緒都流露不出來(lái)，陳某就看不出絲毫的端倪更何況，被害人說(shuō)被告人打了她很重的兩個(gè)耳光，陳某事發(fā)后不久就到現(xiàn)場(chǎng)了，也沒(méi)能看到被害人臉上有被打的痕跡。
4、被害人姐姐男友JAMES的證言全是從被害人姐姐出聽(tīng)說(shuō)，有的情況也是其推測(cè)的，不能證明當(dāng)時(shí)被害人真正的心里狀態(tài)。建議法庭不予采納。
5、被害人的陳述更是前后矛盾，漏洞百出。首先，5月30日的筆錄第三頁(yè)陳述未呼救與其姐姐的陳述相矛盾。第四頁(yè)內(nèi)容“我也趕緊把內(nèi)褲穿了起來(lái)，并打算趕快逃跑，但是車(chē)門(mén)被反鎖了。他拉好拉鏈后，發(fā)現(xiàn)被我咬的地方開(kāi)始出血了，……我就從包里拿出一張創(chuàng)口貼出來(lái)，把他嘴上的血擦了擦，幫他把創(chuàng)口貼貼了上去”。第九頁(yè)陳述：“我當(dāng)時(shí)想開(kāi)車(chē)門(mén)跑的，但是車(chē)門(mén)被鎖了，沒(méi)打的開(kāi)”所謂的車(chē)門(mén)被反鎖了，事后經(jīng)警方實(shí)驗(yàn)，案發(fā)當(dāng)天所駕駛的車(chē)輛只要在P檔中控就會(huì)自動(dòng)解鎖，而且即使中控從里面鎖上了，從車(chē)?yán)锩嬉彩强梢源蜷_(kāi)的。
被害人對(duì)于性關(guān)系發(fā)生的過(guò)程陳述也是矛盾的。根據(jù)被害人第三頁(yè)的陳述，當(dāng)被告人被咬破了的下嘴唇后，被告人并沒(méi)有停止實(shí)施性行為，而是等到發(fā)生完關(guān)系后，才由被害人幫忙處理了傷口。公安機(jī)關(guān)在車(chē)內(nèi)提取的血跡是分別滴在車(chē)內(nèi)座位和地毯兩處。如果血液成滴流下不至一滴，那出血量應(yīng)該不小。如果被告人真的發(fā)生完關(guān)系再讓被害人處理傷口，那被害人被壓在身下的幾分鐘里，加上被害人的反抗和掙扎，應(yīng)該會(huì)有血液滴在被害人的身上。從本案證據(jù)來(lái)看，根本沒(méi)有從被害人身上或者衣服上提取到血跡。被害人姐姐的筆錄中也沒(méi)有提到該點(diǎn)。另外，被害人的筆錄還提到，被告人完事后對(duì)其講“我現(xiàn)在身上都是血，你要我怎么去上班”。如果被告人的身上全是血，那被害人的身上是不可能幸免的，但事實(shí)并非如此。由此可以推定，被害人說(shuō)了謊，其陳述的根本不是事實(shí)。
被害人第三頁(yè)還陳述“這時(shí)我想跑，但是又怕跑不過(guò)他們”，根據(jù)被害人前面的陳述，其有很多機(jī)會(huì)可以跑，但都沒(méi)有跑。特別是之前現(xiàn)場(chǎng)還有一輛出租車(chē)。
被害人第五頁(yè)陳述“我下車(chē)去買(mǎi)燒餅，乘機(jī)看了一下車(chē)牌照”。這是被害人的下車(chē)已經(jīng)是第二次坐上被告人的車(chē)，在被告人的車(chē)陷入路邊的時(shí)候，被害人一直在車(chē)子外面，那時(shí)她完全有機(jī)會(huì)看清車(chē)輛牌照。被告人如果不再次載被害人回家，被害人的姐姐不跟被害人要車(chē)牌號(hào)，被害人那根本就不知道被告人車(chē)牌號(hào)碼。作為一個(gè)被害人她最大的愿望就是抓住兇手，但是身為知識(shí)分子的被害人如果真的系遭受強(qiáng)奸她會(huì)不留意車(chē)牌號(hào)碼不想懲治兇犯
被害人第六頁(yè)陳述提到“我上車(chē)后一直到西湖那邊的路上，不是很清楚，其他的時(shí)候我還是比較清楚的”，而其2010年12月11日的第二份筆錄第二頁(yè)，卻詳細(xì)的描述了上車(chē)后到西湖那邊路上的情況說(shuō)的一清二楚。前后顯然矛盾
被害人第九頁(yè)陳述“我想跑過(guò)兩次，但都沒(méi)成功”。但第二份筆錄第四、五頁(yè)，當(dāng)警察詢(xún)問(wèn)“你在掙扎的過(guò)程中有沒(méi)有開(kāi)車(chē)門(mén)逃跑”回答“好像沒(méi)有，……,想過(guò)逃跑，但想到我穿的高跟鞋，怎么跑的過(guò)他”。明顯也是相互矛盾。而這種矛盾的原因就是因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)做的別克車(chē)車(chē)門(mén)可以隨時(shí)打開(kāi)的偵查實(shí)驗(yàn)導(dǎo)致的！被害人說(shuō)謊的目的為何，不言而喻！
被害人第十頁(yè)陳述“我怕他不讓我走，才把我的號(hào)碼告訴他，我就是想讓他相信我”，而當(dāng)時(shí)的情況是有很多人在場(chǎng)，被害人要走，被告人根本沒(méi)有能力控制被害人不讓走。而且電話(huà)號(hào)碼隨時(shí)可以換，反而是被告人其號(hào)碼是實(shí)名登記的，如果是強(qiáng)奸，也不可能告訴被害人真實(shí)號(hào)碼。而在此細(xì)節(jié)上的陳述被告人供述更為可信。
被害人第二份筆錄的第三頁(yè)，公安機(jī)關(guān)詢(xún)問(wèn)了強(qiáng)奸過(guò)程中，被害人姐姐打電話(huà)給被害人的情況。辯護(hù)人認(rèn)為，該詢(xún)問(wèn)純粹是公安機(jī)關(guān)為了排除通話(huà)的矛盾而刻意詢(xún)問(wèn)的。而被害人的陳述與第一份筆錄也相互矛盾。被害人還陳述，其向姐姐用英語(yǔ)求救時(shí)，被告人氣急敗壞，但實(shí)際上被告人是小學(xué)文化，根本聽(tīng)不懂被害人與姐姐用英語(yǔ)的通話(huà)，被告人聽(tīng)不懂通話(huà)內(nèi)容如何氣急敗壞而且被告人直接將手機(jī)拿過(guò)來(lái)關(guān)機(jī)就可以解決問(wèn)題，那其又為何讓被害人向姐姐求救呢
6、被告人的供述可以看出不可能強(qiáng)奸。在被告人的筆錄中，明確陳述被告人告訴被害人住在景洪苑還有典藏園北邊的村莊，經(jīng)過(guò)我們法庭調(diào)查階段的詢(xún)問(wèn)，被告人的這兩個(gè)住址都是真實(shí)的。如果真的要強(qiáng)奸被害人還會(huì)告訴其真實(shí)的住址嗎被告人筆錄第9頁(yè)，詳細(xì)的陳述了被害人的個(gè)人情況，這也就說(shuō)明當(dāng)時(shí)雙方談的非常投機(jī)，無(wú)話(huà)不談，性行為的發(fā)生應(yīng)當(dāng)是雙方感情升華的結(jié)果。
從情理來(lái)看，一個(gè)強(qiáng)奸犯犯罪后第一要做的事情就是清理或者逃離現(xiàn)場(chǎng)，而被告人非但沒(méi)有這樣做，反而在路上將被害人接到，并安全送達(dá)目的地。如果是強(qiáng)奸的，那么他完全有理由相信被害人用英語(yǔ)通話(huà)是有目的的，他必然會(huì)采取一些措施來(lái)預(yù)防自己被抓，但他什么措施都沒(méi)有，更不會(huì)傻到送被害人回頭。被告人和被害人的行為都不像一個(gè)強(qiáng)奸犯和一個(gè)受害人應(yīng)該表現(xiàn)出來(lái)的。
綜上，我們認(rèn)為在被害人與被告人發(fā)生性關(guān)系時(shí)，由于自己在關(guān)機(jī)的過(guò)程中不小心將電話(huà)接通（這可以通過(guò)被害人第一次筆錄得到印證），導(dǎo)致自己的姐姐在電話(huà)中可能聽(tīng)到了不該聽(tīng)到的聲音。事后，怕自己與被告人的通奸行為被姐姐知道，只能編造謊言說(shuō)自己被被告人強(qiáng)奸。
根據(jù)上述事實(shí)，依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題的解答》第三項(xiàng)第2款對(duì)此做了具體說(shuō)明：“有的婦女與人通奸，一旦翻臉，關(guān)系惡化，或者事情敗露后，怕丟面子，或者為推卸責(zé)任、嫁禍于人等情況，把通奸說(shuō)成是強(qiáng)奸的，不能認(rèn)定為強(qiáng)奸。在辦案中，對(duì)于半推半就的問(wèn)題，要對(duì)雙方平時(shí)的關(guān)系如何，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣，又在什么情況下告發(fā)等等事實(shí)和情節(jié)，認(rèn)真審查清楚，作全面的分析，不是確系違背婦女意志的，一般不宜按強(qiáng)奸罪論處?！敝?guī)定，本案被告人和被害人發(fā)生性關(guān)系至多屬于半推半就型的通奸行為。不應(yīng)當(dāng)按強(qiáng)奸罪論處。
我國(guó)《刑法》明確規(guī)定了“疑罪從無(wú)”的原則，所謂“疑罪”,是指證明被告人有罪的證據(jù)不足，就是說(shuō)證據(jù)處于既不能證明被告人有罪又不能證明被告人無(wú)罪的兩難狀態(tài)?！缎淌略V訟法》也明確規(guī)定運(yùn)用間接證據(jù)得出的結(jié)論必須是確實(shí)充分的，唯一的，排除其他可能的，“無(wú)充分證據(jù)排除被告人合理辯解的，應(yīng)作出有利于被告人的判決”，以及“對(duì)于證據(jù)不足，不足以證明被告人有罪的指控，應(yīng)作為證據(jù)不足，指控的犯罪事實(shí)不能成立的無(wú)罪判決”之規(guī)定，本案僅有被害人的陳述，且與被告人的供述明顯不一致，公訴機(jī)關(guān)亦沒(méi)有其他有效證據(jù)予以佐證和排除疑點(diǎn)，不能形成證據(jù)鏈，據(jù)此所得出的結(jié)論也不是唯一的，被告人應(yīng)被宣告無(wú)罪。
以上辯護(hù)意見(jiàn)，供法庭評(píng)議時(shí)參考，并盼望采納，謝謝！
此 致
揚(yáng)州市××區(qū)人民法院
辯護(hù)人：陳聯(lián)睿 律師
二○一一年二月二十二日
編外語(yǔ)：本案合議庭充分考慮辯護(hù)律師的無(wú)罪辯護(hù)觀(guān)點(diǎn)，在被告人張某系累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形下，得以從輕判處有期徒刑四年。達(dá)到最輕刑事處罰效果。
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