股權(quán)代持是現(xiàn)實中很常見的公司股權(quán)架構(gòu)方式，股權(quán)代持由公司的實際出資人與名義股東簽訂股權(quán)代持協(xié)議，實際出資人出資，并委托名義股東出名代為持股，實際出資人通過名義股東間接行使股東權(quán)利并享受分紅。一般情況下，股權(quán)代持涉及三種法律關(guān)系，其一是實際出資人與名義股東的代持股關(guān)系，其二是名義股東與公司之間的出資關(guān)系，其三是實際出資人、名義股東與第三人之間的法律關(guān)系。
實際出資人隱瞞身份、委托名義股東持股的原因很多，有些是因為實際出資人的特殊身份或職業(yè)不能成為股東，如公務(wù)員、國企高管、銀行員工、外國居民等，有些是為了實施員工股權(quán)激勵，有些是因為股東人數(shù)太多超過《公司法》規(guī)定的上限……由于實踐中的各種迫切需要，股權(quán)代持無疑將繼續(xù)大量存在。
然而，對于實際出資人而言，股權(quán)代持雖然便利，但并非萬無一失，反而風(fēng)險頗多 ，不得不慎重。
一
名義股東的誠信風(fēng)險
（一）名義股東私自轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押股權(quán)
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條規(guī)定：“名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分，實際出資人以其對于股權(quán)享有實際權(quán)利為由，請求認(rèn)定處分股權(quán)行為無效的，人民法院可以參照物權(quán)法第一百零六條的規(guī)定處理。”若名義股東私自將其名下代持的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三人，則第三人可依據(jù)善意取得制度獲得相關(guān)股權(quán)或質(zhì)押權(quán)，對于實際出資人而言，屆時只能追究名義股東的賠償責(zé)任，實際出資人與公司可能再無緣分。
（二）名義股東挪用出資或分紅
在股權(quán)代持的出資過程中，實際出資人通常會通過名義股東繳納出資，實際出資人領(lǐng)取公司分紅也要先經(jīng)過名義股東，即出資款和公司分紅都會經(jīng)過名義股東之手，如此可能出現(xiàn)名義股東挪用出資款或分紅的風(fēng)險。
前述內(nèi)容講了名義股東的誠信風(fēng)險，均是基于名義股東的誠信不足故意作為造成的，然而，即使名義股東誠信十足，也并不代表股權(quán)代持不存在風(fēng)險。
二
名義股東的債務(wù)風(fēng)險
名義股東存在到期債務(wù)無法償還的話，那他名下的股權(quán)將被認(rèn)定為名義股東的個人財產(chǎn)被法院查封、拍賣?！豆痉ā返谌l第二款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人”，據(jù)此規(guī)定，依法登記的名義股東對外具有公示效力，實際出資人并不具備公司公示的股東地位，實際出資人僅以其與名義股東所簽代持協(xié)議，難以對抗雙方之外名義股東的債權(quán)人。
三
名義股東身故的風(fēng)險
天有不測風(fēng)云，人有旦夕禍福，如果名義股東身故，那么其名下的財產(chǎn)將被作為遺產(chǎn)處理，即由其繼承人繼承。若繼承人清晰且認(rèn)可代持股關(guān)系，則一切無憂。
但是，若名義股東的家庭關(guān)系復(fù)雜，繼承人眾多且不清晰，或者繼承人不認(rèn)可實際出資人與名義股東之間的代持股關(guān)系，則實際出資人將來免不了還得與繼承人提起官司爭斗一番。
四
名義股東離婚的風(fēng)險
如果名義股東離婚，則配偶一方可能主張該代持的股份為夫妻共同財產(chǎn)并要求分割，屆時各方不得不通過打官司各顯神通，實際出資人能否勝訴，就看其舉證如何了。
五
出資人無法顯名的風(fēng)險
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實際出資人與名義股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效……實際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持?！庇纱艘?guī)定可見，未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，即使將來實際出資人想變更股權(quán)到自己名下，難度也非常大。
六
出資身份難認(rèn)定的風(fēng)險
實際出資人礙于情面未與名義股東簽訂代持協(xié)議，或者協(xié)議約定不明，一旦發(fā)生糾紛，即使實際出資人能提供轉(zhuǎn)賬憑證，亦難以認(rèn)定雙方之間存在代持股關(guān)系。
以上分析可見，股權(quán)代持風(fēng)險是普遍存在的，風(fēng)險既可能來自于名義股東的誠信問題，也可能來自于名義股東不可控的債務(wù)、死亡、離婚等因素，也可能源于公司其他股東的態(tài)度等等。針對此，本文特提出以下風(fēng)險防范措施，以供參考。
合適的代持人，主要指的是誠實可靠、收入穩(wěn)定、債務(wù)較少、年紀(jì)較輕、婚姻穩(wěn)定之人。（例如本文作者。）
為了明確雙方的代持股關(guān)系，簽訂明確的代持股協(xié)議是必不可少的。同時，為了防范名義股東出現(xiàn)誠信風(fēng)險，建議在協(xié)議中明確名義股東私下轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押股權(quán)、挪用出資款或分紅的違約責(zé)任，加重其違約成本。
名義股東將所代持的股權(quán)質(zhì)押給實際出資人，實際出資人可鎖定相關(guān)股權(quán)，將來名義股東私下將股權(quán)轉(zhuǎn)讓或質(zhì)押給第三人時將存在法律障礙。同時，若因名義股東的債務(wù)問題導(dǎo)致代持股權(quán)被法院拍賣，所得價款也應(yīng)優(yōu)先支付給實際出資人。
名義股東的親屬出具認(rèn)可代持股關(guān)系的證明，可以減少將來繼承、離婚情況出現(xiàn)時，各方爭奪代持的股份的風(fēng)險。
為了預(yù)防將來顯名時其他股東的阻撓，可事先讓其他股東出具證明，認(rèn)可代持股關(guān)系，并同意實際出資人成為公司的股東。當(dāng)然，即使其他股東不同意實際出資人成為公司股東，若實際出資人與名義股東配合得當(dāng)，將來亦可高價轉(zhuǎn)讓使實際出資人成為顯名股東，只不過這種方式容易留下惡意串通的隱患。
END
聯(lián)系客服
