股權(quán)代持，一般發(fā)生在有限責(zé)任公司中，是指實(shí)際出資人與名義出資人約定，由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，由名義出資人代替實(shí)際出資人成為名義股東的法律現(xiàn)象。其中實(shí)際出資人為隱名股東，名義出資人為名義股東。
《最高人民法院關(guān)于適<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》（以下簡稱《公司法司法解釋（三）》）第二十四條規(guī)定，股權(quán)代持協(xié)議在不存在《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定的情形，即不存在以合法形式掩蓋非法目的，惡意串通損害國家、集體或第三人利益等情形時，該類合同有效。
在股權(quán)代持協(xié)議效力明晰的基礎(chǔ)上，股權(quán)代持因其隱蔽性、靈活性，在當(dāng)前社會中被廣泛運(yùn)用。然而，這種操作模式在帶給隱名股東、名義股東等帶來便利的同時，引發(fā)的法律風(fēng)險亦不得忽視。
來源/豫章律師事務(wù)所
1. 保存出資證明，使多數(shù)股東知曉股權(quán)代持事實(shí)
隱名股東在顯名過程中，首先需證明其為實(shí)際出資人，而僅憑股權(quán)代持協(xié)議往往無法達(dá)到該目的。司法實(shí)踐中，人民法院多以出資證明或以出資證明結(jié)合股權(quán)代持協(xié)議等其他證據(jù)材料作為認(rèn)定存在股權(quán)代持事實(shí)的依據(jù)。因此，妥善保管出資證明對隱名股東的身份認(rèn)定至關(guān)重要。
在確認(rèn)存在股權(quán)代持事實(shí)的前提下，隱名股東顯名化還需經(jīng)過公司其他股東半數(shù)以上同意。因此，在代持過程中使多數(shù)股東知曉該事實(shí)，將增加其他股東認(rèn)可隱名股東的概率，更加有助于隱名股東實(shí)現(xiàn)顯名的目的。
2. 擅用股權(quán)代持協(xié)議
隱名股東可在股權(quán)代持協(xié)議中明確如名義股東需取得隱名股東書面同意方可處分代持股權(quán)、行使股東權(quán)利，名義股東應(yīng)于公司分配利潤后固定期限內(nèi)全額轉(zhuǎn)交給隱名股東等內(nèi)容，同時針對名義股東違反前述義務(wù)情形設(shè)置較高的違約責(zé)任，以保障隱名股東權(quán)利。
此外，隱名股東還可在股權(quán)代持協(xié)議中明確代持股權(quán)不屬于名義出資人財產(chǎn)等內(nèi)容，以降低代持股權(quán)被采取強(qiáng)制執(zhí)行、被分割或繼承的風(fēng)險。但因合同的相對性，該類內(nèi)容僅可約束名義股東，而無法對善意第三人或名義股東配偶、繼承人產(chǎn)生效力。因此，股權(quán)代持協(xié)議中可進(jìn)一步明確，若名義股東出現(xiàn)影響股權(quán)代持協(xié)議履行、代持股權(quán)安全性等客觀情況時，應(yīng)及時向隱名股東報告并向相關(guān)第三人披露，由隱名股東決定采取辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓、工商變更登記或其他保護(hù)措施。
3. 由名義股東配偶出具承諾函
為更加有效地防止代持股權(quán)在名義股東解除婚姻關(guān)系時被其配偶分割部分或全部股權(quán)，隱名股東可事先要求名義股東配偶出具書面承諾，表明其知曉名義股東代持股權(quán)的事實(shí)，并認(rèn)可該代持股權(quán)不屬于名義股東或夫妻共同財產(chǎn)，在婚姻關(guān)系解除時不對代持股權(quán)主張權(quán)利。
4. 由名義股東以代持股權(quán)向隱名股東設(shè)立質(zhì)押
由名義股東以代持股權(quán)向隱名股東設(shè)立質(zhì)押，可有效防止名義股東擅自處分代持股權(quán)，且在名義股東被強(qiáng)制執(zhí)行、離婚、死亡等情況下，隱名股東可基于質(zhì)押權(quán)的存在而享有優(yōu)先受償權(quán)。
5. 提前簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議
為防止名義股東在隱名股東終止股權(quán)代持關(guān)系時拒不配合辦理股權(quán)轉(zhuǎn)讓事宜的風(fēng)險，隱名股東可事先與名義股東簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等文件，以為其收回股權(quán)、顯名化提供方便。
1. 確保隱名股東實(shí)繳出資
名義股東在確定代為持有股權(quán)時，可要求隱名股東先行向其或指定的第三方監(jiān)管賬戶交付出資款項(xiàng)，并確保按照章程約定向公司繳納出資；同時可與隱名股東約定，若名義股東因隱名股東未履行出資以為而受有損失的，隱名股東應(yīng)全額賠償，賠償范圍包括向債務(wù)人承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的款項(xiàng)、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等實(shí)現(xiàn)追償?shù)馁M(fèi)用等。
2. 約定由隱名股東承擔(dān)稅費(fèi)
名義股東可與隱名股東約定，在名義股東將所代持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給隱名股東或隱名股東指定的第三人時，名義股東需承擔(dān)的稅費(fèi)由隱名股東全額補(bǔ)償。
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