山東省高級人民法院山東省人力資源和社會保障廳關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題會議紀要
二十三、關(guān)于補簽勞動合同情況下的二倍工資爭議處理問題
用人單位與勞動者自用工之日起滿一個月后未訂立書面勞動合同，事后補簽的，如果勞動者沒有證據(jù)證明補簽勞動合同存在欺詐、脅迫、乘人之危的情形，則視為當(dāng)事人意思自治行為，勞動者以未訂立勞動合同為由主張二倍工資的，不予支持。
這條規(guī)定主要是對于事后補簽勞動合同的情形下是否支付二倍工資差額予以明確，我個人不太認同這種“立法”模式，原因是，補簽這個概念本身就是一個籠統(tǒng)的、容易產(chǎn)生分歧的概念，會議紀要的這條規(guī)定很容易在適用產(chǎn)生分歧。
補簽勞動合同一般有三種形態(tài)：1實際簽訂勞動合同日期與勞動合同載明的簽訂日期一致，勞動合同期限的起始點也是實際簽訂日期；2實際簽訂勞動合同日期與勞動合同載明的簽訂日期一致，但勞動合同期限的起始點前移，甚至可能前移至最初實際用工之日；在許多判例中，這種情形被界定為狹義的補簽；3實際簽訂勞動合同日期與勞動合同載明的簽訂日期不一致，勞動合同期限的起始點和勞動合同載明的簽訂日期均前移，甚至可能前移至最初實際用工之日，在許多判例中，這種情形被界定為倒簽。
這也就是我為什么說，補簽這個概念容易產(chǎn)生分歧了，比如在我們山東省的許多案例中，第三種形態(tài)也被稱作補簽。
有人說有分歧怕什么，會影響結(jié)果嗎？會的，比如曾經(jīng)在微信朋友圈瘋狂轉(zhuǎn)發(fā)的以最高人民法院關(guān)于倒簽、補簽勞動合同的意見為題目的文章，就闡明了最高人民法院民一庭的觀點，狹義的補簽勞動合同形態(tài)，用人單位不需要支付二倍工資差額，而倒簽勞動合同形態(tài)，用人單位需要支付二倍工資差額。
本次會議紀要二十一條關(guān)于二倍工資爭議的仲裁時效適用問題中二倍工資差額仲裁時效應(yīng)從用人單位與其補訂勞動合同之日或者視為雙方已訂立無固定期限勞動合同之日起計算的規(guī)定，也很容易讓人得出實際簽訂日期與勞動合同載明的簽訂日期一致，但勞動合同期限的起始點前移的狹義補簽形態(tài)需要支付二倍工資差額，不然時效從補訂勞動合同之日起算干啥？這樣就可能把會議紀要二十三條的規(guī)定中事后補簽勞動合同界定為前述的形態(tài)三，只有這種形態(tài)不需要支付二倍工資差額。當(dāng)然，肯定也會有人將二十三條的事后補簽界定為廣義的補簽，認為所有的補簽都不需要支付二倍工資差額。
在實踐中對于狹義的補簽和倒簽勞動合同是否需要支付二倍工資差額的問題，觀點各異。我們來看以下幾個法院關(guān)于狹義補簽的觀點。1比如上海一中院就認為狹義的補簽勞動合同形態(tài)下，設(shè)立二倍工資差額制度立法目的是督促用人單位及時與勞動者簽訂書面勞動合同，固定勞動者權(quán)益，為了規(guī)制用人單位通過所謂補簽的形式繞開法律的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)審查①補簽行為是否是雙方平等自愿、協(xié)商一致的結(jié)果，是否真實體現(xiàn)雙方的意思表示；②用人單位還需對為何要進行補簽的合理性進行說明，如果用人單位無法就此兩項舉證，則要支付二倍工資差額。2而北京高院則認為用人單位與勞動者在簽訂勞動合同時將日期補簽到實際用工之日，視為用人單位與勞動者達成合意，勞動者主張二倍工資可不予支持，但勞動者有證據(jù)證明補簽勞動合同并非其真實意思表示的除外。3又比如山東地區(qū)的濟南中院則認為補簽勞動合同是指用人單位在法定期限內(nèi)未與勞動者簽訂勞動合同，但在勞動者提供一段時間后，又與勞動者補簽了合同，合同的期限將前段未簽訂勞動合同的期間予以覆蓋，勞動合同的簽訂日期為補簽合同的日期。勞動者在向用人單位提供勞動時雙方未簽訂勞動合同，后來雙方協(xié)商簽訂勞動合同，雙方已經(jīng)將勞動合同的期限明確，即自用工之日到勞動合同終止之日，當(dāng)事人雙方通過事后補簽勞動合同的行為，已經(jīng)實現(xiàn)了法律的目的，所以不予支持二倍工資差額。4深圳中院認為雙方約定的勞動合同期間包含了已經(jīng)履行的事實勞動關(guān)系期間的，應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動合同，在此情況下，勞動者要求用人單位支付二倍工資的，不予支持。5中山中院認為勞動者與用人單位簽訂的勞動合同中將勞動合同期限溯及勞動者入職之日，形成雙方已簽訂了勞動合同起始日期為實際用工之日的勞動合同之事實，勞動者二倍工資差額主張不予支持。6青島中院、淄博中院認為狹義補簽行為應(yīng)支付二倍工資差額，比如淄博中院理由是法律規(guī)定的二倍工資系用人單位違法勞動合同法的規(guī)定，在法定期限內(nèi)不與勞動者簽訂書面勞動合同所承擔(dān)的懲罰性賠償責(zé)任，即使用人單位與勞動者補簽勞動合同，則對于補簽之前未簽訂勞動合同的期間，仍應(yīng)支付二倍工資。關(guān)于倒簽勞動合同司法裁判觀點①深圳中院認為雙方均將勞動合同的簽字日期倒簽在法定期限之內(nèi)應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動合同，在此情況下，勞動者要求用人單位支付二倍工資的，不予支持。②廣州中院認為倒簽勞動合同可視為勞動者確認勞動合同期限已經(jīng)覆蓋未簽勞動合同期間，屬于勞動者的追認，無須支付二倍工資差額。③江蘇宿遷中院認為用人單位倒簽勞動合同與勞動合同法關(guān)于用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系應(yīng)及時簽訂勞動合同的立法本意相悖，不利于保護勞動者的合法權(quán)益，用人單位采取此種方式并不能掩蓋其在用工之日起一個月內(nèi)未簽訂書面勞動合同的事實，應(yīng)當(dāng)支付二倍工資差額。其實可以這樣總結(jié)，凡是認為狹義補簽不需要支付二倍工資差額的，倒簽勞動合同一般也不需要支付二倍工資差額，但是認為狹義補簽需要支付二倍工資差額的，倒簽不一定要支付二倍工資差額。
還是回頭來看山東高院會議紀要二十三條，山東高院將證明是否是真實意思表示的舉證責(zé)任分配了給了勞動者，這一點與上海一中院不同。
我們接下來看下國內(nèi)部分省份關(guān)于補簽倒簽勞動合同的會議紀要：
1浙江省高級人民法院民一庭關(guān)于審理勞動爭議糾紛案件若干疑難問題的解答
二、用人單位超過一個月未與勞動者訂立書面勞動合同，但在一年內(nèi)又補訂了勞動合同的，是否應(yīng)該向勞動者支付二倍工資？
用人單位超過一個月未與勞動者訂立書面勞動合同，后在一年內(nèi)又與勞動者補訂了勞動合同，用人單位應(yīng)向勞動者支付用工之日起滿一個月的次日至補訂勞動合同的前一日期間的二倍工資。實際補訂日期，應(yīng)根據(jù)補訂的勞動合同落款日期及其他情形綜合認定。
2北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要（二）
29、用人單位與勞動者補簽勞動合同，勞動者主張未訂立勞動合同二倍工資可否支持？用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系后，未依法自用工之日一個月內(nèi)訂立書面勞動合同，在勞動關(guān)系存續(xù)一定時間后，用人單位與勞動者在簽訂勞動合同時將日期補簽到實際用工之日，視為用人單位與勞動者達成合意，勞動者主張二倍工資可不予支持，但勞動者有證據(jù)證明補簽勞動合同并非其真實意思表示的除外。用人單位與勞動者雖然補簽勞動合同，但未補簽到實際用工之日的，對實際用工之日與補簽之日間相差的時間，依法扣除一個月訂立書面勞動合同的寬限期，勞動者主張未訂立勞動合同二倍工資的可以支持。
備注：這是我比較欣賞的“立法“模式，大家對于事實前提的界定基本不會出現(xiàn)太大分歧。
3《深圳市勞動爭議仲裁、訴訟實務(wù)座談會紀要》(2010年3月9日深圳市中級人民法院審判委員會第六次會議討論通過)
“七、用人單位未按照法定期限與勞動者簽訂書面勞動合同，即使后來雙方簽訂了勞動合同，勞動者要求用人單位支付二倍工資至簽訂之日的，應(yīng)予支持。但雙方均將勞動合同的簽字日期倒簽在法定期限之內(nèi)或者雙方約定的勞動合同期間包含了已經(jīng)履行的事實勞動關(guān)系期間的，應(yīng)視為雙方自始簽訂了勞動合同，在此情況下，勞動者要求用人單位支付二倍工資的，不予支持?！?/span>
4安徽省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見
第十一條勞動者主張下列情形的雙倍工資，人民法院不予支持：
㈠用人單位和勞動者補簽勞動合同，該補簽行為是雙方真實意思表示，勞動者主張補簽之日前勞動合同期內(nèi)的雙倍工資；
5《廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀要》
26勞動合同期滿后未續(xù)簽的雙倍工資問題，應(yīng)分四種情形處理：（1）勞動合同期滿后雙方一直未續(xù)簽合同、且原合同未約定到期自動續(xù)延的，除用人單位能夠證明未續(xù)簽合同的責(zé)任在于勞動者外，用人單位應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資。（2）勞動合同約定期滿自動續(xù)延的，可視為合同已經(jīng)續(xù)簽，用人單位無需支付雙倍工資。（3）到期后未及時續(xù)簽，經(jīng)過一段時間后才續(xù)簽了勞動合同，對于該“空檔期”，可分具體情況：如果“空檔期”不超過一個月，可視為合理協(xié)商期，用人單位無需支付雙倍工資；如果“空檔期”過長、超過一個月的，除用人單位能夠證明未續(xù)簽合同的責(zé)任在于勞動者外，用人單位應(yīng)當(dāng)支付雙倍工資。（4）用人單位與勞動者“倒簽”勞動合同的，可視為勞動者確認勞動合同期限已經(jīng)涵蓋未簽合同期間，屬于勞動者的追認，用人單位無需支付“倒簽”期間的雙倍工資。
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