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上期南京刑事匯總了最高人民法院關(guān)于共同犯罪的司法解釋、司法政策、司法答復、指導案例和最高人民法院專家法官的著述等司法觀點第一部分，本期推送第二部分，下期還將繼續(xù)推送共同犯罪的第三部分。
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最高人民法院
關(guān)于共同犯罪的司法裁判規(guī)則（二）
六、如何認定共同犯罪中的實行犯、教唆犯、幫助犯的犯罪中止
最高人民法院刑事審判參考性案例
◆韓江維等搶劫、強奸案（《刑事審判參考》指導案例第750號）
裁判摘要：指認被害人住址并多次參與蹲守，但此后未參與實施搶劫的，不屬于犯罪中止。
關(guān)于共同犯罪的中止，我國刑法沒有作出明確規(guī)定，需要根據(jù)刑法有關(guān)犯罪中止和共同犯罪的規(guī)定，區(qū)分共同實行犯、教唆犯、幫助犯三種共同犯罪形態(tài)，運用刑法理論進行分析認定。
對于共同實行犯，各共犯人之間按照分工，相互利用，相互配合，共同完成犯罪，其責任原理是“部分實行全部責任”，故只有當共同犯罪人均中止犯罪，沒有發(fā)生犯罪結(jié)果時，構(gòu)成整個共同犯罪的中止。對于部分人主動放棄犯罪的，則要根據(jù)具體情形認定犯罪停止形態(tài)。主要有以下三種情形：
第一，如果共同犯罪中的部分人主動放棄犯罪，并有效阻止其他人繼續(xù)犯罪，或者阻止犯罪結(jié)果發(fā)生的，主動放棄者屬于犯罪中止。此種情形下的其他共犯人，如果系經(jīng)勸說后自動停止犯罪的，也屬于犯罪中止。如果系因客觀原因而未能完成犯罪的，則屬于犯罪未遂。
第二，如果共同犯罪中的部分人主動退出，但沒有采取任何措施阻止其他共犯繼續(xù)犯罪的，對主動退出者仍應當認定為犯罪既遂，如因其提前退出而導致在共同犯罪中所起的作用較小，可依法對退出者從輕處罰。
第三，如果部分人在實行過程中主動停止犯罪，且積極采取措施阻止其他人繼續(xù)犯罪，但最終未能有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生的，對主動退出者是否認定犯罪中止，存在爭議。有觀點認為，在此種情形下考慮主動退出者為阻止犯罪付出了積極努力，主觀惡性和人身危險性明顯下降，可以考慮按照犯罪中止或者未遂來處罰。這種觀點在主觀考慮方面具有一定合理性，但畢竟客觀危害結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，因此司法實踐中尚難以認同。目前實踐中比較普遍的做法是對主動退出者仍認定為犯罪既遂，但量刑時應當考慮其主動退出并阻止其他共犯人繼續(xù)完成犯罪的情節(jié)，如主動退出者符合從犯特征的，依法認定為從犯，應當從輕處罰。 http://www.zuiming.net
教唆犯是促使本來沒有犯意的人實施犯罪。教唆者在被教唆者產(chǎn)生犯意之后實施犯罪之前撤回自己的教唆，并勸說被教唆者放棄犯罪，但最終未能阻止被教唆者繼續(xù)實行犯罪的，教唆犯的停止形態(tài)應認定為既遂。如果教唆者撤銷教唆后，被教唆者接受教唆犯的勸說，最終放棄或者有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，則教唆犯和實行犯均構(gòu)成犯罪中止。如果教唆者撤回教唆后，原有的教唆無法對被教唆者提供心理上的支持，被教唆者的犯罪行為是在新的動機作用下實施的，此種情況下教唆犯仍構(gòu)成犯罪中止：
幫助犯，是指故意幫助他人實行犯罪。這種幫助可以分為物理（有形）幫助和心理（無形）幫助。物理幫助，是指幫助者在他人實行犯罪之前或者實行犯罪過程中給予行為上的幫助，使他人易于實行犯罪或者易于完成犯罪行為。如提供資金、作案工具，傳授使用作案工具的方法，提供被害人的住址、電話、作息規(guī)律等重要個人信息等。心理幫助，是指幫助者實施的使本有犯意的人強化其犯意的言語激勵等行為。幫助犯在提供幫助后，如果主動停止幫助，及時阻止實行犯實施犯罪或者有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，可以構(gòu)成犯罪中止。如果幫助犯在實行犯著手前主動退出犯罪，且已消除其幫助行為與犯罪結(jié)果之間的因果關(guān)系的，則屬于預備階段的中止。如果幫助犯僅是自行退出，而沒有消除已提供的幫助與犯罪結(jié)果之間的因果關(guān)系的，則屬于犯罪既遂。如果幫助犯為消除已提供的幫助付出了誠摯的努力，但仍未能阻止實行犯實施犯罪或者有效防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，雖構(gòu)成犯罪既遂，但在量刑時對幫助犯為積極阻止犯罪付出的努力應作適當考慮，可以從輕處罰。
◆黃土保等故意傷害案（《刑事審判參考》指導案例第199號）
裁判摘要：教唆犯在實施完其教唆行為后，在其他被教唆人為犯罪進行預備活動時，僅是其個人表示放棄犯罪意圖，或僅僅通知其中一個或幾個被教唆人，停止實施其教唆的犯罪行為，不能認為該教唆犯是“自動放棄犯罪”，從而成立犯罪中止。教唆犯在實施完其教唆行為后，在其他被教唆人已經(jīng)著手實施犯罪以后，雖其個人意圖中止犯罪，但未能積極參與有效組織犯罪結(jié)果的發(fā)生，也不能認為該教唆犯成立犯罪中止。
犯罪中止發(fā)生在犯罪過程中，而犯罪過程又可包括犯罪預備與犯罪實行兩個階段。因此，犯罪中止可以包括預備階段的中止和實行階段的中止兩種情況。
預備階段的犯罪中止，就是指條文中“自動放棄犯罪”的情形。也就是說行為人在犯罪預備階段，只要主觀上放棄了犯罪意圖，客觀上自動停止了犯罪的繼續(xù)實施，就可以成立犯罪中止。
實行階段的中止，是指行為人已經(jīng)著手實施犯罪行為以后的中止。實行階段的中止，如不足以產(chǎn)生危害結(jié)果，只要自動停止實行行為即可;如足以產(chǎn)生危害結(jié)果的，就必須以“自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生”為必要。對行為人來說，“自動放棄犯罪”或“自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生”，只要滿足其中一項即構(gòu)成犯罪中止。
但是我們也應意識到，上述關(guān)于犯罪中止的規(guī)定，主要是針對單獨犯罪這種情形作出的。在單獨犯罪中，按照上述規(guī)定認定犯罪中止是相對比較容易把握的。但是共同犯罪中也同樣存在犯罪中止的情形。由于共同犯罪是由各共犯基于主觀上的共同犯罪故意而實施的共同犯罪行為，并形成一個相互聯(lián)系、相互作用、相互制約的整體，成為犯罪結(jié)果發(fā)生的共同原因，這就決定了共同犯罪中止有區(qū)別于單獨犯罪中止的復雜性。
比如，教唆犯在實施完其教唆行為后，在其他被教唆人為犯罪進行預備活動時，僅是其個人表示放棄犯罪意圖，或僅僅通知其中一個或幾個被教唆人，停止實施其教唆的犯罪行為，也不能認為該教唆犯是“自動放棄犯罪”，從而成立犯罪中止。又如，教唆犯在實施完其教唆行為后，在其他被教唆人已經(jīng)著手實施犯罪以后，雖其個人意圖中止犯罪，但未能積極參與有效阻止犯罪結(jié)果發(fā)生，也不能認為該教唆犯成立犯罪中止。
◆張燁等強奸、強制猥褻婦女案（《刑事審判參考》指導案例第125號）
裁判摘要：實施強奸行為后，出于猥褻的故意又對被害人實施猥褻行為的，應以強奸罪和強制婦女罪數(shù)罪并罰；強奸的幫助犯在實行犯實施強奸行為后，放棄對被害人實施奸淫的，不構(gòu)成犯罪中止。
七、共同犯罪中的主從犯如何認定
最高人民法院刑事審判參考性案例
◆龍世成、吳正躍故意殺人、搶劫案（《刑事審判參考》指導案例第634號）
裁判摘要：如果各被告人均系主犯，且罪則相當，應從多角度進一步區(qū)分主犯之間的罪責大小，進而準確適用刑罰。
首先，可以從各被告人在犯罪中的具體行為來分析其地位、作用。在犯罪預備階段，通常包括提起犯意、選擇犯罪對象、準備犯罪工具等環(huán)節(jié)。區(qū)分各被告人在這一階段的具體作用，原則上以確定提起犯意者為主。通常，預謀過程中提起犯意的被告人往往也會積極實施犯罪，且常常對共同犯罪行為有一定的控制力，故作用相對突出。對于起意后積極準備工具，直接參與實施搶劫和殺人行為的，即使其在實行階段的作用卜了其他被告人相同甚至略小，也可以認定其整體罪責較大。
但是，如果二人均有犯意，僅是其中一人先說出，另一人一拍即合，并積極參與預謀，起意者在實行階段作用不突出的，則不宜認定起意者罪責最大。實踐中，證實有關(guān)犯罪預備事實，尤其是犯意提起這一事實的證據(jù)往往只有各被告人供述，如果被告人供述一致，自然容易認定。
但常有各被告人供述不一致、相互推諉的情形，這就要結(jié)合各被告人自身情況、與被害人的關(guān)系等因素，綜合分析認定。在實行階段，關(guān)鍵看誰的行為對造成被害人死亡的結(jié)果所起作用相對較大。大體上，實施搶劫和傷人行為越主動的，罪責越大，而使用暴力手段有所節(jié)制者，罪責相對較小。
例如，各被告人均積極動手殺人，但有的連續(xù)捅刺多刀，有的僅捅刺一兩刀，則捅刺刀數(shù)多的罪責較大；再如，一人擊打或者捅刺的是被害人的胸腹部等要害部位，另一人捅刺的是腿部、臀部等次要部位，則捅刺要害部位的罪責較大；又如，兩被告人一先一后用同樣兇器傷及被害人的同樣部位，傷害程度也基本相當?shù)?，則先實施傷害行為的罪責相對大。
在犯罪后續(xù)階段，通常有毀滅罪證、分贓等環(huán)節(jié)。分析各被告人在這一階段的具體行為，對于區(qū)分他們在共同犯罪中的作用具有補充作用，特別是在無法準確區(qū)分各被告人在前兩個階段的作用時，區(qū)分各被告人在此階段的作用大小，有利于準確適用死刑。
在一般情況下，可通過下列環(huán)節(jié)比較所起作用的大小：拋尸、分尸或?qū)嵤┢渌麣缱镒C行為的被告人比沒有參與這些行為的被告人作用大；主持分贓的被告人比其他被告人作用大；分贓多的被告人比分贓少的被告人作用大；負責銷贓的被告人比其他被告人作用大。
其次，區(qū)分各被告人在主觀惡性、人身危險性等方面的差異，是確定各被告人罪責的重要依據(jù)。如果通過比較犯罪中的具體作用無法準確區(qū)分被告人罪責大小的，還應當考察各被告人自身情況、犯罪前后表現(xiàn)等因素，來確定各被告人的罪責。
例如，一般情況下，成年人和未成年人共同犯罪的，成年人罪責較大；父子或者兄弟共同犯罪的，父親或者兄長的罪責較大；有累犯、再犯情節(jié)或者違法記錄的被告人，比素行良好的初犯的罪責更大。
從犯罪后的表現(xiàn)看，作案后自首、立功、認罪悔罪、積極賠償、取得被害人諒解的比不具備這些情節(jié)的被告人的罪責要小。當然，對被告人最終罪責的認定，均是綜合分析判斷的結(jié)果。對于犯罪情節(jié)十分惡劣、犯罪后果極其嚴重的案件，如果被告人存預謀、實施、分贓方面作用明顯較大，即使其犯罪后有自首或者立功表現(xiàn)，但該情節(jié)不足以從輕處罰的，也可以依法判處死刑。
◆于愛銀、戴永陽故意殺人案（《刑事審判參考》指導案例第388號）
裁判摘要：共同的犯罪故意和共同的犯罪行為，是構(gòu)成共同犯罪的兩個必要的條件。從犯與其他主犯的區(qū)別應綜合考慮共同犯罪中所處的地位、參與程度、犯罪情節(jié)以及對造成危害結(jié)果產(chǎn)生作用的大小等各方面的因素來確定。
1.共同犯罪的理解
所謂共同犯罪故意，是指共同犯罪人通過意思聯(lián)絡(luò)，認識到他們共同的犯罪行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并決意共同實施犯罪，希望或者放任該結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度?！肮餐辈粌H有“相同”的含義，而且有“合意”的含義。它包括兩方面內(nèi)容：
一是各共同犯罪人都有相同的犯罪故意，要求各共犯人都明知共同犯罪行為的性質(zhì)、危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任危害結(jié)果的發(fā)生。各共犯人均對同一犯罪持有故意，而不要求故意的形式和具體內(nèi)容完全相同。就故意形式而言，雙方均為直接故意、間接故意以及一方直接故意一方間接故意，只要是同一犯罪的故意，都可成立共同犯罪。
就故意的具體內(nèi)容來說，只要求各共犯人具有法定的認識因素（即明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果的主觀心理狀態(tài)）和意志因素（即希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生的主觀心理態(tài)度），即使故意的具體內(nèi)容不完全相同，如實行犯與幫助犯的故意，也可成立共同犯罪。
二是各共犯人之間具有意思聯(lián)絡(luò)，都認識到自己不是在孤立地實施犯罪，而是在和他人一起共同犯罪。
所謂共同犯罪行為，不僅指各共犯人都實施了同一犯罪構(gòu)成的行為，而且各共犯人的行為在共同故意支配下相互配合、相互協(xié)調(diào)、相互補充，形成一個整體?！肮餐袨椤币馕吨鞴卜溉说男袨槎际枪餐缸镄袨檫@一整體的組成部分；在發(fā)生危害結(jié)果的情況下，各共犯人的行為作為一個整體與危害結(jié)果之間具有因果關(guān)系。共同犯罪行為的分工情況可能表現(xiàn)為四種情況：實行行為、組織行為、教唆行為或者幫助行為。
也就是說，共同犯罪行為可以分為實行行為和非實行行為，非實行行為包括組織行為、教唆行為或者幫助行為。共同行為有兩種表現(xiàn)形式：
一是簡單共同行為，所有行為主體的行為都符合具體的作為犯罪構(gòu)成要件行為的基本特征，而組合成共同行為；
二是復雜共同行為，行為具有明確的分工，每一行為主體的單獨行為并不完全具備完整的行為結(jié)構(gòu)，甚至并不屬于犯罪構(gòu)成要件的行為，但經(jīng)過組合后，整體的行為不僅能夠全面滿足具體的行為要件，并且成為危害結(jié)果的合一原因的共同行為。
2.主、從犯的認定
在處理共同犯罪案件時，要注意將從犯與主犯區(qū)別開來。在共同犯罪案件中，可能共同犯罪人都是主犯，但不可能都是從犯，一般說來總是有主有從。從犯與犯罪集團的首要分子不難區(qū)別，問題在于從犯與其他主犯的區(qū)別，區(qū)別的根據(jù)是在共同犯罪中所起的作用是主要作用還是次要或者輔助作用。這應綜合考慮其在共同犯罪中所處的地位、參與程度、犯罪情節(jié)以及對造成危害結(jié)果產(chǎn)生作用的大小等各方面的因素來確定。
從審判實踐來看，主犯一般在事前提出犯意，擔當導演角色，糾集、邀約他人，出謀劃策；實施犯罪時積極參加，擔當主角，往往還指揮、協(xié)調(diào)他人的行動，所犯罪行較重，或者直接造成嚴重的危害后果；有的事后還有策劃掩蓋罪行、毀滅罪證、逃避處罰的行為。
而從犯在客觀上擔當配角，不直接實施具體犯罪構(gòu)成客觀要件的行為，幫助準備、實施犯罪，為共同犯罪創(chuàng)造有利條件和環(huán)境，或者雖然直接參與實施了犯罪行為，但罪行較輕，沒有直接造成危害后果或者危害后果并不嚴重；在主觀上，犯罪時與其他共同犯罪人具有共同的犯罪故意，但聽從主犯的安排、授意和指揮，主觀惡性較小。
（未完待續(xù)）
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