導讀：十三歲的花季少女，懵懂年紀，遭遇人生滑鐵盧，并不是家庭疏于管教，只因自身輕度精神發(fā)育遲滯，便被同村惡魔老漢誘騙發(fā)生關(guān)系。

《刑法》上規(guī)定強奸罪的入罪標準，即是否違背婦女意志，采用暴力、脅迫或者其他具有相當性的手段，強行與之發(fā)生關(guān)系，則構(gòu)成強奸罪，刑事處罰一般為三到十年，如若只性侵婦女一人，一般量刑甚是低，可能三年，也由于其它如獲得諒解、從輕情形等，可能低于三年，當然從重的情形除外。

但并不是所有強奸罪都適用以上的入罪標準的，否則就起不到打擊罪犯的作用，特別是針對十四歲以下幼女的強奸，更不能適用此種標準。

因此，強奸罪規(guī)定了第二種標準，即是否明知幼女年滿十四周歲，明知包括了應當知道、應該、可能知道。明知對方未滿十四周歲，強行與之發(fā)生關(guān)系的，一概構(gòu)成強奸罪。

注意，因為未滿十四周歲的幼女在性的認知上是不成熟的，即使其自愿發(fā)生，亦構(gòu)成強奸罪。

問題的關(guān)鍵，在于本案中，六旬老漢用冰棍，誘騙十三歲幼女發(fā)生關(guān)系，其誘騙時，是否明知幼女未滿十四周歲？六旬老漢的行為僅僅只是定強奸罪嗎？其中的主觀明知又如何理解？下面，我們就結(jié)合該案例，進行分析。

案例

廣西北流，張家兄妹六人，父親母親早早過世，張家大哥、大姊便成了家中的頂梁柱，二人剛成年，就選擇了外出打工掙錢養(yǎng)家。

張家所在的村莊，很是偏遠，這幾年年輕人出去打工，人員流失嚴重，村中除了老人，就只是小孩，稍微有點能力的，十六歲就外出務工了。

張家小妹葉子年紀尚小，患有輕度精神發(fā)育遲滯，但是并不是不懂得自理的人，尚在讀六年級的葉子，不僅能夠讀書寫字，還能夠照顧家中罪年幼的弟弟，只是相比于同齡人，缺少了些許辨知能力。

張家大哥、大姊外出打工時，讀書放學的葉子就在伯伯家吃飯，吃完飯則回自己家休息睡覺。

見葉子習慣了這種生活方式，張家大哥、大姊也就放心了很多，于是安心打工掙錢，偶爾也回家看望葉子。

可張家大哥、大姊沒有想到的是，2021年8月25日，葉子竟然懷孕了。

葉子才讀六年級，當時才十三歲，不可能有男朋友，那么到底是誰，對如此年幼的妹妹下手？

葉子沉默寡言，張家大哥、大姊問不出所以然，于是選擇報警。

經(jīng)過警方走訪排查，最終鎖定了犯罪嫌疑人，同村的六旬老漢陳某。

據(jù)警方透露，陳某有妻兒，但妻兒常年外出務工，陳某成為留守老人。

據(jù)了解，陳某在葉子放學的路上，以給糖吃或者給冰棍吃等理由將其騙到自己家的二樓房間，隨后對其性侵。

后無人發(fā)現(xiàn)，陳某越發(fā)大膽，先后對葉子性侵了四次，致其懷孕。

警方對陳某進行了逮捕。

事情發(fā)生后，葉子由天真無邪便變得沉默寡言，張家大哥、大姊事后帶其引產(chǎn)。

但張家大哥、大姊稱，引產(chǎn)后葉子身體留下了后遺癥，性情大變，沒有了之前的歡聲笑語，令他們覺得難過的是，陳某家人一直選擇沉默，不上門道歉也不進行賠償。

對本案的思考

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1、本案中，六旬老漢陳某給予葉子糖果、冰棍，誘騙其至家中，發(fā)生關(guān)系，那么“誘騙”屬不屬于《刑法》強奸罪中規(guī)定的“其他手段”？能否采用強奸罪第一種入罪標準？

2、據(jù)葉子大姊稱，葉子雖然患有輕度精神發(fā)育遲滯，但行為與常人無異，六旬老漢拿糖果、冰棍引誘時，她是否具有常人對性的辨別能力？

3、即使葉子自愿發(fā)生關(guān)系，六旬老漢陳某是否明知葉子未滿十四周歲，如何準備判斷？

4、六旬老漢僅僅只是按照強奸罪判處而已嗎？

《刑法》中的“其他手段”是否包含誘騙？

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1、“其他手段”指的是，采用暴力、脅迫以外的使被害婦女不知抗拒、不敢反抗或者不能抗拒的手段，具有與暴力、脅迫相同的強制性質(zhì)。

最常見的有幾種：用酒灌醉或者藥物麻醉的方法、利用婦女熟睡之機、冒充婦女的丈夫或情夫、利用婦女患重病之機進行強奸等等。

2、毫無疑問，“其他手段”的程度必須與暴力、脅迫一樣，都必須達到使婦女明顯難以反抗的程度。

3、注意，明知是精神病婦女而與之性交的，無疑成立強奸罪，但并沒有所謂手段行為。這是因為，當被害人是精神病婦女時，其與之性交的行為本身就可以評價為使用了違反被害人意志的強行方法。

那么，在本案中，葉子是否屬于精神病患者呢？張家大姊妹稱，葉子與常人無異，能學習完、玩手機、照顧弟弟，顯然不是精神病患者的，患有輕度精神發(fā)育遲滯，只是說明智力發(fā)育緩慢問題。

因此，六旬老漢利用“誘騙”手段與葉子發(fā)生性關(guān)系，不再適用強奸罪第一種入罪標準。

筆者亦認為，“誘騙”不屬于“其他手段”，除非達到使受害人無法反抗的程度，當然，本案中不知陳某帶葉子返回家中是否采用暴力、脅迫手段等，但如果采用第一種入罪標準，就等于反向承認陳某不知道葉子未滿十四歲，按照第一種入罪標準處罰，違背罪刑相適應原則，陳某承擔刑罰程度就會達不到社會效果。

采用第二種入罪標準時，司法實踐對“主觀明知”如何規(guī)定？

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法條鏈接：

《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（下稱《意見》）第19條：

知道或者應當知道對方是不滿十四周歲的幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應當認定行為人“明知”對方是幼女。

對于不滿十二周歲的被害人實施奸淫等性侵害行為的，應當認定行為人“明知”對方是幼女。

對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人，從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女，而實施奸淫等性侵害行為的，應當認定行為人“明知”對方是幼女?！?/span>

怎么理解呢？主要分三點：

1、該《意見》總共分三款，按照其意思，第1款系總則規(guī)定，明確行為人在知道或者應當知道幼女系未滿十四周歲，而實施奸淫性侵行為的，規(guī)定為“主觀明知”，認定行為人構(gòu)成強奸罪。

2、第2款系對不滿十二歲幼女的規(guī)定。

此種情況，即使被害人身體發(fā)育、言談舉止等呈早熟特征，行為人亦辯稱其誤認為被害人已滿十四周歲，也不應采信其辯解。

顯然該款是為了保護未滿12周歲的人，結(jié)合司法實踐得出來的，符合社會發(fā)展規(guī)律。

3、第3款則是對年齡在十二到十四歲之間幼女的規(guī)定。

此年齡段的幼女被侵害時，需要從被害人身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察，判斷行為人是否明知。

該款考慮到了已滿十二周歲不滿十四周歲年齡段的幼女，其身心發(fā)育特點與已滿十四周歲的未成年少女較為接近，故做了如此規(guī)定。

也就是說，從三個方面進行把握，行為人是否主觀上明知：

一是客觀上被害人身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著、生活作息規(guī)律等特征確實接近成年人。

二是必須確有證據(jù)或者合理依據(jù)證明行為人根本不可能知道被害人是幼女。

三是行為人已經(jīng)足夠謹慎行事，仍然對幼女年齡產(chǎn)生了誤認，即使其他正常人處在行為人的場合，也難以避免這種錯誤判斷。

比如，與發(fā)育較早、貌似成人、虛報年齡的已滿十二周歲不滿十四周歲的幼女，在談戀愛和正常交往過程中，雙方自愿發(fā)生了性行為，確有證據(jù)證實行為人不可能知道對方是幼女的，才可以采納其不明知的辯解，否則按照強奸罪處理。

具體到本案，六旬老漢是否構(gòu)成強奸罪？

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1、六旬老漢陳某系同村人，距離張家才幾百米遠，同村人，低頭不見抬頭見，葉子經(jīng)常上下學，從葉子的穿著打扮來看，陳某不可能不知道葉子還系學生。

2、陳某對葉子的四次性侵，都是用糖果、冰棒給葉子食用得逞，現(xiàn)在的小孩哪個不聰明？即使葉子不患輕度精神發(fā)育遲滯，陳某也應當知道葉子年齡幼小，且很可能不滿十四周歲。

3、《意見》第20條規(guī)定，以金錢財物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的，按照強奸論處。

這條款雖然提及的是“金錢財物”，糖果、冰棒雖不具有金錢財物屬性，但是具有相當性，對于幼女來說，更具有誘惑性，陳某的行為更應當構(gòu)成強奸罪。

綜上，無論從葉子的身體發(fā)育狀況、言談舉止和生活作息規(guī)律上，都是可以判定葉子系幼女，且作為同村人的陳某，在明知葉子系幼女的情況下，還依舊利用糖果、冰棍誘騙，先后與之發(fā)生四次關(guān)系，導致其懷孕，應當以強奸罪論處。

六旬老漢不只是被判處強奸罪那么簡單，且需要從重處罰，承擔相應賠償

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法條鏈接：

《中華人民共和國刑法》第236條之一規(guī)定：奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。

1、從重、從嚴到底是多重、多嚴？相關(guān)司法解釋明確說明，強奸婦女一人的，可以在三年至六年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

那么奸淫幼女屬于從重，奸淫幼女一人的，可以在四年至七年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。

還有種情形，奸淫幼女情節(jié)惡劣，則處十年以上，十三年以下有期徒刑。

而對于情節(jié)惡劣，《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》第25條做了規(guī)定。

存在對不滿十二周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人，實施強奸的。

或者造成未成年被害人懷孕等后果的。

皆屬于情節(jié)惡劣情形。

陳某的行為惡劣至極，不只是偶發(fā)性事件，長期利用葉子患有輕度精神發(fā)育遲滯的情況，長期對其實施性侵，最終導致葉子懷孕，屬于情節(jié)惡劣，應當從重從嚴處罰。

2、同時，葉子由于被性侵懷孕，引產(chǎn)導致身體出現(xiàn)問題，亦可以向陳某提出賠償。《意見》第25條規(guī)定，對于未成年人因被性侵害而造成的人身損害，為進行康復治療所支付的醫(yī)療費、護理費、交通費、誤工費等合理費用，未成年被害人及其法定代理人、近親屬提出賠償請求的，人民法院依法予以支持。

法院判決

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2022年7月12日，廣西北流市法院審理認為，被告人陳某違背婦女意志，與無性自我防衛(wèi)能力的不滿14周歲的幼女發(fā)生性關(guān)系的行為，已觸犯刑法，構(gòu)成強奸罪，且陳某在庭審中過程中避重就輕，并沒有如實供述自己的罪行，行為不符合坦白的規(guī)定，不具有坦白情形，最終判處陳某有期徒刑9年7個月。

同時，判處陳某需賠償醫(yī)療費、護理費、住院伙食補助費、交通費、營養(yǎng)費及精神損害撫慰金合計56876.09元。其中，精神損害賠償5萬元。