自2003年瑞銀在中國A股市場投下第一單起，合格境外投資者(QFII)進(jìn)入中國資本市場已有將近11個年頭。截止到2014年2月28日，已有237家境外投資者獲得了QFII資格，累計批準(zhǔn)額度達(dá)523.18億美元。但迄今為止，有關(guān)對QFII在中國買賣證券差價的收入如何征稅仍然是一個懸而未決的問題。事實(shí)上，早在2012年就曾一度有消息傳出，中國監(jiān)管部門即將推出針對QFII境內(nèi)投資所得的稅收政策。據(jù)媒體報道，當(dāng)時提出的大致方案是就QFII境內(nèi)買賣證券每年度盈虧相抵后的所得征收10%的預(yù)提所得稅。但因種種原因，這一方案最終并沒有推行。
多年來，相關(guān)稅收政策的不明晰除了給QFII收益核算帶來相當(dāng)不確定性外，還使得QFII在利潤匯出及利潤分配環(huán)節(jié)也面臨尷尬局面，同時也使得養(yǎng)老基金等較謹(jǐn)慎的機(jī)構(gòu)投資者選擇暫時不進(jìn)入中國市場。在這種情況下，許多機(jī)構(gòu)選擇了對買賣證券收益計提所得稅的方法來盡量降低合規(guī)風(fēng)險。
2014年3月12日，證監(jiān)會主席肖鋼在十二屆全國人大二次會議新聞中心舉行的記者會上表示，目前正會同有關(guān)部門研究明確有關(guān)QFII的稅收政策，這一表態(tài)又再次將QFII的納稅問題變成了焦點(diǎn)話題。在現(xiàn)行稅法下對QFII征稅究竟會涉及哪些技術(shù)問題？為什么這一問題長久無法得到解決？QFII能否適用國際稅收協(xié)定免除在華納稅義務(wù)？下文華稅律師將對中國資本市場現(xiàn)行相關(guān)稅收政策進(jìn)行總結(jié)，并就以上問題做出簡要分析。
一、中國現(xiàn)行稅法的相關(guān)規(guī)定與分析
資本市場中不同主體的所得稅、營業(yè)稅現(xiàn)行政策一覽：
QFII
企業(yè)所得稅
就來源于中國境內(nèi)的股息、紅利和利息收入，征收10%的預(yù)提所得稅
《居民企業(yè)向QFII支付股息、紅利、利息代扣企業(yè)所得稅問題的通知》
國稅函[2009]47號
買賣股票、債券的差價收入
根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定，應(yīng)對非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的利得按10%預(yù)提所得稅，但目前就QFII是否適用于這一規(guī)則以及能否申請享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇還尚未明確
營業(yè)稅
委托境內(nèi)公司在中國從事證券買賣業(yè)務(wù)取得的差價收入免收營業(yè)稅
《關(guān)于合格境外機(jī)構(gòu)投資者營業(yè)稅政策的通知》
財稅[2005]155號
證券投資基金
企業(yè)所得稅
對證券投資基金從證券市場中取得的收入，包括買賣股票、債券的差價收入，股權(quán)的股息、紅利收入，債券的利息收入及其他收入，暫不征收企業(yè)所得稅。對證券投資基金管理人運(yùn)用基金買賣股票、債券的差價收入，暫不征收企業(yè)所得稅
《關(guān)于企業(yè)所得稅若干優(yōu)惠政策的通知》
財稅[2008]1號
營業(yè)稅
自2004年1月1日起，對證券投資基金（封閉式證券投資基金，開放式證券投資基金）管理人運(yùn)用基金買賣股票、債券的差價收入，免征營業(yè)稅
《關(guān)于證券投資基金稅收政策的通知》
財稅［2004］78號
企業(yè)投資者
企業(yè)所得稅
企業(yè)投資者申購和贖回基金單位取得的差價收入，應(yīng)并入企業(yè)的應(yīng)納稅所得額，征收企業(yè)所得稅；對投資者從證券投資基金分配中取得的收入，暫不征收企業(yè)所得稅
《關(guān)于開放式證券投資基金有關(guān)稅收問題的通知》
財稅[2002]128號
企業(yè)投資者連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票12個月取得的股息、紅利等權(quán)益性投資收益屬于免稅收入；
企業(yè)投資者買賣股票取得的差價收入，應(yīng)并入企業(yè)應(yīng)納稅所得額，征收企業(yè)所得稅
《企業(yè)所得稅法》
營業(yè)稅
就買賣基金的差價收入征收營業(yè)稅
《營業(yè)稅暫行條例》
就買賣股票的差價收入征收營業(yè)稅
個人投資者
個人所得稅
對個人投資者申購和贖回基金單位取得的差價收入，在對個人買賣股票的差價收入未恢復(fù)征收個人所得稅以前，暫不征收個人所得稅；對基金取得的股票的股息、紅利收入，債券的利息收入、儲蓄存款利息收入，由上市公司、發(fā)行債券的企業(yè)和銀行在向基金支付上述收入時代扣代繳20%的個人所得稅；對投資者（包括個人和機(jī)構(gòu)投資者）從基金分配中取得的收入，暫不征收個人所得稅和企業(yè)所得稅。
《關(guān)于開放式證券投資基金有關(guān)稅收問題的通知》
財稅[2002]128號
個人轉(zhuǎn)讓上市公司股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅
《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓股票所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅的通知 》
財稅字[1998]61號
營業(yè)稅
個人（包括個體工商戶及其他個人，下同）從事外匯、有價證券、非貨物期貨和其他金融商品買賣業(yè)務(wù)取得的收入暫免征收營業(yè)稅
《關(guān)于個人金融商品買賣等營業(yè)稅若干免稅政策的通知》財稅[2009]111號
概括來說，QFII在中國的收入可以劃分為三類：1. 持有股票期間的股息紅利收入; 2.資金在托管方存放期間或購買債券取得的利息收入; 3. 買賣證券形成的差價收入（即所謂的“資本利得”）。
從上表可以看出，新企業(yè)所得稅法頒布實(shí)施后，關(guān)于QFII股息、紅利和利息收入的征稅問題已經(jīng)在國稅函[2009]47號文中得到明確，即以其來源于中國境內(nèi)的收入按10%稅率征收企業(yè)所得稅（可以申請享受稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇）。而對于QFII買賣證券形成的資本利得如何納稅的問題目前仍屬于政策模糊地帶。
從理論上來說，根據(jù)中華人民共和國企業(yè)所得稅法的規(guī)定，對于非居民企業(yè)取得的來源于中國的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓差價所得應(yīng)按10%稅率征收企業(yè)所得稅，并且投資產(chǎn)生的損失不能抵減應(yīng)納稅所得額也不能進(jìn)行結(jié)轉(zhuǎn)，但對于QFII從事A股買賣行為能否適用這項規(guī)定卻一直沒有得到監(jiān)管機(jī)構(gòu)的明確。此外，對需承擔(dān)風(fēng)險的投資行為來說，直接適用上述的稅收規(guī)定也顯得過于苛刻。正是出于這樣的考慮，監(jiān)管機(jī)構(gòu)之前才會擬定就QFII境內(nèi)投資每年度盈虧相抵后的所得征收預(yù)提所得稅的方案。而筆者認(rèn)為，要妥善解決這一問題，在國內(nèi)法框架中出臺有針對性的稅收政策自然至關(guān)重要， 但同時也應(yīng)對QFII的“資本利得”如何適用稅收協(xié)定進(jìn)行明確。
二、QFII“資本利得”稅收協(xié)定適用問題
QFII數(shù)量、國家或地區(qū)統(tǒng)計表：
可以看到截至2012年底，獲準(zhǔn)進(jìn)入我國的QFII分別來自于美國、加拿大、英國、日本、韓國、新加坡、香港、我國臺灣地區(qū)以及部分歐洲國家，而在這些國家和地區(qū)中，除我國臺灣地區(qū)之外，均與中國簽訂有國際稅收協(xié)定/安排。
國際稅收協(xié)定是締約國之間簽署的，專門協(xié)調(diào)締約國之間在對跨國納稅人的跨國所得征稅時的稅收權(quán)益分配關(guān)系和稅務(wù)行政合作關(guān)系的國際協(xié)定。屬于非居民納稅人的QFII可以依據(jù)其所在國/地區(qū)與我國簽訂的稅收協(xié)定/安排的條款申請稅收協(xié)定優(yōu)惠待遇，以減輕/避免在華的納稅義務(wù)。
1、QFII買賣證券差價所得應(yīng)適用“財產(chǎn)收益”條款
通常來說，稅收協(xié)定締約國居民企業(yè)在轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)時，滿足一定條件可以申請適用稅收協(xié)定中的“財產(chǎn)收益”條款免除在中國的納稅義務(wù)。目前業(yè)內(nèi)對于 QFII買賣上市公司股票能否也適用該規(guī)定看法不一，筆者認(rèn)為， QFII應(yīng)當(dāng)可以適用財產(chǎn)收益條款免除在華資本利得的納稅義務(wù)。值得注意的是，中國與各國簽訂的稅收協(xié)定關(guān)于財產(chǎn)收益的征稅權(quán)劃分有所差異。筆者根據(jù)稅收協(xié)定簽訂情況，就中方對QFII在華資本利得是否具有征稅權(quán)做出如下分析：
1.1中方無征稅權(quán)的情形
以中新現(xiàn)行稅收協(xié)定財產(chǎn)收益條款為例：
（此處僅列出相關(guān)的第五、第六款，為便于討論筆者將“締約國一方”、“另一方”替換為“新加坡”、“中國”）
“五、新加坡居民轉(zhuǎn)讓其在中國居民公司或其他法人資本中的股份、參股、或其他權(quán)利取得的收益，如果該收益人在轉(zhuǎn)讓行為前的十二個月內(nèi)，曾經(jīng)直接或間接參與該公司或其他法人至少百分之二十五的資本，可以在中方征稅。
六、新加坡居民轉(zhuǎn)讓本條以上各款所述財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)取得的收益，應(yīng)僅在新加坡征稅?！?div style="height:15px;">
從條款內(nèi)容中可以看出，第六款屬于兜底性質(zhì)條款，在該條款的作用下，除稅收協(xié)定中明確中方享有征稅權(quán)的情形外，新加坡居民在華的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)僅在新加坡征稅?？紤]到QFII在華投資時基本不可能超出25%持股比例，當(dāng)新加坡QFII在華不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)的情況下，中國的國內(nèi)稅法規(guī)定不會對新加坡QFII在華資本利得的稅收后果產(chǎn)生影響。另外，近年來QFII對債券的投資比重增加，買賣債券的收益也應(yīng)屬于財產(chǎn)收益條款范圍內(nèi)，QFII可適用財產(chǎn)收益條款申請免除在華納稅義務(wù)。
在中國早期對外簽訂的稅收協(xié)定中，出于對我國稅收權(quán)益的保護(hù)，一般會規(guī)定中國對非居民財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得具有征稅權(quán)，以中美稅收協(xié)定財產(chǎn)收益條款為例：
六、美國居民轉(zhuǎn)讓第一款至第五款所述財產(chǎn)以外的其他財產(chǎn)取得的收益，發(fā)生于中國的，可以在中國征稅?！?div style="height:15px;">
