HR來信：
我公司是一個(gè)效益不錯(cuò)的國有企業(yè)，員工對(duì)自己的工作崗位都非常珍惜，因此多年以來不曾發(fā)生員工主動(dòng)離職的情形。但是最近出現(xiàn)一個(gè)員工無故不來上班很久了，公司領(lǐng)導(dǎo)決定以“連續(xù)曠工嚴(yán)重違紀(jì)”的理由辭退他。但是查遍了我公司的規(guī)章制度，并未有“連續(xù)曠工三天以上屬于嚴(yán)重違紀(jì)可辭退”的規(guī)定，也查不到“連續(xù)曠工三天以上屬于嚴(yán)重違紀(jì)可辭退”法律依據(jù)，請(qǐng)問這是為什么？我們該如何處理？
勞達(dá)咨詢公司/勞達(dá)律所高級(jí)咨詢顧問謝嚴(yán)興回復(fù)：
在當(dāng)前的勞動(dòng)爭議審判實(shí)踐中，“連續(xù)曠工三天以上屬于嚴(yán)重違紀(jì)可辭退”這一觀念可謂深入人心，已經(jīng)成為了不折不扣的“習(xí)慣法”。但是若要刨根問底尋找其確切的成文法律法規(guī)依據(jù)，還真沒有。
各位讀者不要驚訝，對(duì)于連續(xù)曠工多少天才算嚴(yán)重違紀(jì)的規(guī)定，我國當(dāng)前的法律法規(guī)確實(shí)未做規(guī)定。唯一可查到的相關(guān)依據(jù)是已被廢止的《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》（國發(fā)［1982］59號(hào)），該法律第十八條曾有規(guī)定：職工無正當(dāng)理由經(jīng)常曠工，經(jīng)批評(píng)教育無效，連續(xù)曠工時(shí)間超過15天，或者一年以內(nèi)累計(jì)曠工時(shí)間超過30天的，企業(yè)有權(quán)予以除名。但是上述法律規(guī)定，已根據(jù)國務(wù)院令第 516 號(hào)令：《國務(wù)院關(guān)于廢止部分行政法規(guī)的決定》因?qū)嵤秳趧?dòng)合同法》而被廢止。
由于連續(xù)曠工多少天才能按照嚴(yán)重違紀(jì)的情節(jié)解除勞動(dòng)合同，目前沒有統(tǒng)一規(guī)定，所以這個(gè)問題需要由單位依法制訂的規(guī)章制度進(jìn)行確定和彌補(bǔ)。若用人單位已有制訂“連續(xù)曠工多少日以上屬于嚴(yán)重違紀(jì)”的規(guī)定，即可按《勞動(dòng)合同法》第三十九條第一款第（二）項(xiàng)，按“嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的”的理由，解除勞動(dòng)合同且不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
用人單位還應(yīng)當(dāng)注意，適用此規(guī)定有兩個(gè)前提，一是用人單位有符合法定程序制定的相關(guān)規(guī)章制度，二是適用時(shí)舉證責(zé)任在于用人單位，也就是說單位應(yīng)當(dāng)提出員工嚴(yán)重違反規(guī)章的證據(jù)，方可得到支持。
因此在本咨詢案中，用人單位有兩種解決辦法：
1、及時(shí)按照《勞動(dòng)合同法》第四條規(guī)定的條件和程序，把曠工三天以上的行為規(guī)定為嚴(yán)重違反單位規(guī)章制度的情節(jié)，增補(bǔ)到現(xiàn)有的規(guī)章制度中去。然后將該生效的規(guī)章制度向全體員工公示，同時(shí)向該存在曠工行為的員工提出警告，責(zé)令其予以糾正。仍然不改正的，用人單位可向其送達(dá)《解除勞動(dòng)合同通知書》予以辭退。
2、盡管《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》已被廢止，但是在當(dāng)前的司法實(shí)踐中，用人單位因沒有制訂“連續(xù)曠工三日以上屬于嚴(yán)重違紀(jì)”的規(guī)章制度，但有證據(jù)能證明勞動(dòng)者違反考勤紀(jì)律，連續(xù)曠工達(dá)到15日以上或者在一年以內(nèi)累計(jì)曠工超過30天的，據(jù)此做出的《解除勞動(dòng)合同通知書》依然能被司法機(jī)關(guān)認(rèn)可。
從健全單位規(guī)章制度、便于長期管理的角度來看，采取第一種方法無疑是一勞永逸的做法。不僅可以彌補(bǔ)現(xiàn)有規(guī)章制度的缺陷，而且在今后再出現(xiàn)類似情況時(shí)，還可以掌握是否解除勞動(dòng)合同的主動(dòng)權(quán)。本咨詢案暴露出來的問題更從一個(gè)側(cè)面反映出，用人單位擁有一部體系的、完備的規(guī)章制度是很重要的。
謝嚴(yán)興簡介
· 中國第一家專注雇主方服務(wù)的勞動(dòng)法與員工關(guān)系解決方案提供商、2014-2015大中華區(qū)最佳勞動(dòng)法咨詢與服務(wù)機(jī)構(gòu)——?jiǎng)谶_(dá)管理咨詢公司/勞達(dá)律師事務(wù)所高級(jí)咨詢顧問、高級(jí)合伙人、人力資源管理師
· 為TCL、LG中國、亨氏福達(dá)、嘉士伯啤酒、南方航空等數(shù)十個(gè)高新技術(shù)及勞動(dòng)密集型企業(yè)擔(dān)任首席員工關(guān)系法律顧問，在勞動(dòng)法與人力資源領(lǐng)域有十五年以上的咨詢管理經(jīng)驗(yàn)，專注于勞動(dòng)法律關(guān)系、工傷和職業(yè)病、人身損害、交通事故等領(lǐng)域的研究與咨詢
· 擅長勞動(dòng)用工風(fēng)險(xiǎn)的有效預(yù)防與勞動(dòng)爭議案件的精準(zhǔn)應(yīng)對(duì)，擅于把勞動(dòng)法律法規(guī)與企業(yè)人力資源管理有機(jī)整合，通曉企業(yè)勞動(dòng)爭議防范機(jī)制的構(gòu)建和勞動(dòng)用工管理體系的修正完善
· 經(jīng)常在客戶辦公現(xiàn)場和培訓(xùn)現(xiàn)場為客戶、學(xué)員即時(shí)起草、審查、修改相關(guān)制度、現(xiàn)場解答客戶、學(xué)員的疑難問題，足跡遍及廣東、廣西、湖南、湖北、江西、福建等地區(qū)
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