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張鵬律師逐條解讀九民會議紀要(四)

執(zhí)業(yè)二十年,北京市京師律師事務所律師,中共黨員。擔任廣州、武漢、太原、南京、青島、合肥、西安、廊坊、臺州、德陽、安陽、海南、宜賓、北海、重慶、哈爾濱、臨汾 、長沙 、欽州、佳木斯、景德鎮(zhèn)、紹興、大同、淄博、濰坊、寧波等26個仲裁委員會的仲裁員,并實際審理大量商事仲裁案件,大部分是首席仲裁員。

主要業(yè)務:商事仲裁與訴訟、公司企業(yè)法律顧問、刑事辯護。

【會議紀要原文】

4、民法總則的時間效力

根據(jù)“法不溯及既往”的原則,民法總則原則上沒有溯及力,故只能適用于施行后發(fā)生的法律事實;民法總則施行前發(fā)生的法律事實,適用當時的法律;某一法律事實發(fā)生在民法總則施行前,其行為延續(xù)至民法總則施行后的,適用民法總則的規(guī)定。但要注意有例外情形,如雖然法律事實發(fā)生在民法總則施行前,但當時的法律對此沒有規(guī)定而民法總則有規(guī)定的,例如,對于虛偽意思表示、第三人實施欺詐行為,合同法均無規(guī)定,發(fā)生糾紛后,基于“法官不得拒絕裁判”規(guī)則,可以將民法總則的相關(guān)規(guī)定作為裁判依據(jù)。又如,民法總則施行前成立的合同,根據(jù)當時的法律應當認定無效,而根據(jù)民法總則應當認定有效或者可撤銷的,應當適用民法總則的規(guī)定?!   ?/p>

  在民法總則無溯及力的場合,人民法院應當依據(jù)法律事實發(fā)生時的法律進行裁判,但如果法律事實發(fā)生時的法律雖有規(guī)定,但內(nèi)容不具體、不明確的,如關(guān)于無權(quán)代理在被代理人不予追認時的法律后果,民法通則和合同法均規(guī)定由行為人承擔民事責任,但對民事責任的性質(zhì)和方式?jīng)]有規(guī)定,而民法總則對此有明確且詳細的規(guī)定,人民法院在審理案件時,就可以在裁判文書的說理部分將民法總則規(guī)定的內(nèi)容作為解釋法律事實發(fā)生時法律規(guī)定的參考?! ?/p>

【解讀】

一、通常情況下,根據(jù)“法不溯及既往”的原則,民法總則原則上不具有溯及力。具體說來:

1、一般情況下,民法總則施行前發(fā)生的法律事實,原則上適用于當時的法律,而不適用于民法總則;

2、民法總則施行前發(fā)生的法律事實,但其行為延續(xù)至民法總則施行后的,則適用于民法總則,而不適用于此前的法律;

3、民法總則施行后發(fā)生的法律事實,適用于民法總則,而不適用于此前的法律。

二“法不溯及既往”的例外情形:

1、雖然法律事實發(fā)生在民法總則施行前,但當時的法律對此沒有規(guī)定而民法總則有規(guī)定的,應當以民法總則作為裁判依據(jù)。例如,第三人欺詐導致合同被撤銷,以前沒有這一規(guī)定,但民法總則做了規(guī)定,《民法總則》第149條規(guī)定:第三人實施欺詐行為,使一方在違背真實意思的情況下實施的民事法律行為,對方知道或者應當知道該欺詐行為的,受欺詐方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)撤銷。為了方便法官裁判,又為了保證裁判標準的統(tǒng)一,有必要適用民法總則的規(guī)定。

2、民法總則施行前成立的合同,根據(jù)當時的法律應當認定為無效,但根據(jù)民法總則應當認定為有效或可撤銷的,應當適用民法總則。因為,根據(jù)合同成立時的法律認定該合同無效,表明當時的法律對該合同做出的是否定性評價即合同的違法性,但在裁判時,法律不認為其具有違法性、認為其并不無效,那么裁判時如果繼續(xù)認定其無效顯然不符合當事人訂立合同的目的、不符合民法總則對其作出的評價,故應當認定其有效或可撤銷。

3、如果法律事實發(fā)生時的法律雖有規(guī)定,但規(guī)定的內(nèi)容不具體、不明確的,而民法總則對此有明確且詳細的規(guī)定,則適用民法總則的規(guī)定。例如,關(guān)于無權(quán)代理在被代理人不予追認時的法律后果,民法通則66條和合同法48條均規(guī)定由行為人承擔民事責任,但行為人承擔民事責任的性質(zhì)和方式卻沒有具體規(guī)定,而民法總則171條第3款、第4款分別規(guī)定:“行為人實施的行為未被追認的,善意相對人有權(quán)請求行為人履行債務或者就其受到的損害請求行為人賠償,但是賠償?shù)姆秶坏贸^被代理人追認時相對人所能獲得的利益。相對人知道或者應當知道行為人無權(quán)代理的,相對人和行為人按照各自的過錯承擔責任?!彼?,可以在裁判時運用民法總則的上述規(guī)定進行說理。

(未完待續(xù))

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