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前言

本次報(bào)告的案例基準(zhǔn)數(shù)據(jù)來(lái)源于聚法案例，我所（廣東法納川穹律師事務(wù)所）選取了廣州市中級(jí)人民法院管轄區(qū)域內(nèi)的 474 份生產(chǎn)、銷售假藥罪裁判文書，從被告人情況、假藥品種、犯罪數(shù)額、律師辯護(hù)意見(jiàn)及法院采信情況等維度進(jìn)行分析，揭示生產(chǎn)、銷售假藥罪的部分審判規(guī)律，以期對(duì)專業(yè)刑事律師開(kāi)展更精準(zhǔn)、有效的辯護(hù)有所啟示和借鑒。

一、 被告人基本情況

1.1 被告人戶籍情況——廣東、湖南、湖北三省戶籍被告人居多

據(jù)統(tǒng)計(jì)，474 件案件中，其中有 272 件案件的文書載明了被告人戶籍，在統(tǒng)計(jì)戶籍時(shí)，我所發(fā)現(xiàn)在有多名被告人的案件中，各被告人多為同一地區(qū)人士。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，在 272 件案件中，其中 139 件案件的被告人為廣東戶籍，占比 51.1%；位列第二的為湖南籍被告人，56 件，占比 20.5%；位列第三的為湖北籍被告人，21 件，占比 7.72%；位列第四的為江西籍被告人，14 件，占比 5.14%。

該數(shù)據(jù)與其他罪名相比較，有一定類似性，我所估計(jì)這與在穗湖南籍、湖北籍、 江西籍等人員較多密切相關(guān)，幾省毗鄰廣東地區(qū)，較多人員分布在廣州地區(qū)各行各業(yè)，基數(shù)較大，故涉嫌各類犯罪的人數(shù)也比其他省份較多。

1.2 被告人前科情況——有刑事處罰記錄的被告人比較少，占比約為3.37%

據(jù)統(tǒng)計(jì)，474 件案件中，其中 16 個(gè)案件的被告人有前科，比例約為 3.37%，該比例相對(duì)較低。

1.3 共同犯罪情況——共同犯罪比率為 15.4%，相對(duì)一般

據(jù)統(tǒng)計(jì)，474 件案件中，73 件案件的被告人涉嫌共同犯罪，比例約為 15.4%，該共同犯罪比例相對(duì)較低。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，在本次被統(tǒng)計(jì)的 474 案件中，共有被告人 567 名，單案被告人為 2 名的案件有 30 件。

1.4 同案被告人關(guān)系——主要以聘用關(guān)系和合伙（作）關(guān)系為主

據(jù)統(tǒng)計(jì)，在 73 件有多名被告人的案件中，其中 28 件案件的第一被告人與其他被告人為聘用關(guān)系，占比 38.3%; 20 件案件的第一被告人與其他被告人為合伙（合作）關(guān)系，占比 27.4%；另有 5 件案件第一被告人與其他被告人為夫妻或直系親屬關(guān)系，占比 6.84%。

二、假藥品種、銷售地點(diǎn)、危害結(jié)果

2.1 假藥品種

根據(jù)刑法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，假藥包括假藥和視為假藥 2 種情況，我所根據(jù)該分類分別進(jìn)行統(tǒng)計(jì)和分析。

2.1.1 假藥情形——超 4 成案件為視為假藥

據(jù)統(tǒng)計(jì)，474 件案件中，有 277 件因各類假藥被追責(zé)，197 件因視為假藥被追責(zé)，而視為假藥的案件中又以未經(jīng)批準(zhǔn)擅自進(jìn)口銷售為主。

2.1.2 假藥種類——假性藥最多

據(jù)統(tǒng)計(jì)，277 件案件中，各種假藥情況分別如下：

假性藥的案件為 221 件；

假兒童用藥的案件為 12 件；

假皮膚類、軟膏類的案件為 5 件；

假安宮牛黃丸的案件為 3 件；

假腸胃藥的案件為 2 件；

假美容減肥藥的案件為 2 件

假足浴粉的案件為 3 件；

假抗腫瘤藥的案件為 2 件；

情況不明的案件為 12 件。

2.1.3 視為假藥的品種——未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的假保健品最多，其次為各類未經(jīng)批準(zhǔn)的假冒性藥和活絡(luò)油

據(jù)統(tǒng)計(jì)，197 件視為假藥的案件中（單案品類多，有重復(fù)統(tǒng)計(jì)）：

未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口視為假藥的保健品案件為 101 件；

未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口視為假藥的性藥案件為 68 件；

未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口視為假藥的活絡(luò)油案件為 60 件；

未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口視為假藥的兒童用藥案件為 50 件；

未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口視為假藥的各類中（成）藥案件為 26 件；

情況不明者為 22 件。

2.2 假藥銷售地點(diǎn)——成人用品店、便利店為主要假藥銷售點(diǎn)

據(jù)統(tǒng)計(jì)，474 件案件中，銷售假藥的地點(diǎn)分布如下：

成人用品店 196 件，占比 41.4%;

便利店、雜貨店、日貨店等各類小型商店 131 件，占比 27.6%;

藥店 48 件,占比 10.1%;

母嬰店 21 件，占比 4.4%;

網(wǎng)店 12 件，占比 2.5%;

不明 66 件。

（根據(jù)判決文書顯示，那些躲藏在旮旯窩子里的成人用品店絕對(duì)是假藥高危地，慎入慎入）

2.3 危害結(jié)果——多為普通情節(jié)，造成嚴(yán)重結(jié)果的案件相對(duì)較少

根據(jù)刑法及司法解釋的規(guī)定， 474 件案件的危害結(jié)果分別如下：

無(wú)特別情節(jié)的案件為 455 件；

生產(chǎn)、銷售金額在 20 - 50 萬(wàn)之間的案件為 4 件；

對(duì)人體造成特別嚴(yán)重傷害的案件為 1 件；

生產(chǎn)、銷售金額在 50 萬(wàn)以上的案件為 9 件；

危害結(jié)果不明的案件為 5 件。

由上述統(tǒng)計(jì)可看出，生產(chǎn)、銷售假藥造成嚴(yán)重危害結(jié)果的案件比較少，多為普通情節(jié)，不以發(fā)生嚴(yán)重結(jié)果作為追責(zé)要件。

三、取保、自首、立功、主從犯情況

3.1 取保情況——取保成功率約為42.5%

據(jù)統(tǒng)計(jì),567名被告人中，成功取保的被告人為241人，占比為42.5%，該取保比例相對(duì)較高，經(jīng)分析取保案件，我所發(fā)現(xiàn)90%以上的被告人均為因未經(jīng)批準(zhǔn)銷售進(jìn)口藥品，而該類藥品主要集中在按假藥論處的性藥和各類港產(chǎn)藥。

3.2 取保機(jī)關(guān)情況——以公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)取保為主

據(jù)統(tǒng)計(jì)，241 名被批準(zhǔn)取保候?qū)彽谋桓嫒?，?jīng)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)取保候?qū)彽挠?211 人,占比超過(guò) 87.6%;另有 23 人被法院批準(zhǔn)取保候?qū)彛急?9.5%，該比例相對(duì)較高。

3.3 自首情況——自首率約為 11.1%

據(jù)統(tǒng)計(jì),567 名被告人，有 64 名被告人被認(rèn)定具有自首情節(jié)，占比 11.3%，該自首率較高。 

3.4 立功情況——立功率約為 0.35%

據(jù)統(tǒng)計(jì)，567 名被告人中，僅有2名被告人被認(rèn)定有立功情節(jié)，立功率為 0.35 %，尚屬正常，從目前我所已做的大數(shù)據(jù)中，除職務(wù)犯罪的立功率相對(duì)較高外，其他罪名的立功率都基本保持在 2% 以下。

3.5 主從犯情況——超過(guò) 52.1%的共同犯罪案件區(qū)分主從犯

據(jù)統(tǒng)計(jì)，在 73 件共同犯罪案件中，有 38 件案件區(qū)分主從犯，占比為 52.1%。

四、量刑情況 

4.1 定罪量刑的總體情況

4.1.1 無(wú)罪案件情況——未發(fā)現(xiàn)無(wú)罪判決,有 2 個(gè)案件的被告人被免除刑事處罰

據(jù)統(tǒng)計(jì)567名被告人的刑期情況，尚未發(fā)現(xiàn)無(wú)罪案例，但有 2 個(gè)案件的被告人被免除刑事處罰。

4.1.2 整體量刑情況——主要集中在拘役刑

據(jù)統(tǒng)計(jì)，生產(chǎn)、銷售假藥罪的整體量刑情況如下：

被判處拘役的被告人為 319 人；

被判處一年（含）以下有期徒刑的被告人為 142 人；

被判處一年以上三年（含）以下有期徒刑的被告人為 76 人；

被判處三年以上七年（含）以下有期徒刑的被告人為 11 人；

被判處七年以上十年（含）以下有期徒刑的被告人為 8 人；

被判處十年以上十五年（含）以下有期徒刑的被告人為 4 人；

被判處免于刑事處罰的被告人為 2 人;

發(fā)回重審、刑期不明的被告人為 2 人;

刑期不詳?shù)谋桓嫒藶?3 人。

4.2 緩刑情況——緩刑率為 46.9%

據(jù)統(tǒng)計(jì)，在 567 名被告人中，有 266 名被告人被判處緩刑，緩刑率約為 46.9%，該罪緩刑率非常之高。

據(jù)深入分析，相當(dāng)一部分案件的被告人系因銷售視為假藥的藥品而被追究刑事責(zé)任，這類案件因未產(chǎn)生實(shí)際危害結(jié)果，被告人被批準(zhǔn)取保的幾率非常大，并最終被判處拘役或一年以下的刑期，從而拉高了整個(gè)罪名的緩刑率。

五、辯護(hù)情況及辯護(hù)意見(jiàn)采納情況

5.1 聘請(qǐng)律師情況——律師辯護(hù)率為 35.6%，稍高于全國(guó)平均刑事辯護(hù)率

據(jù)統(tǒng)計(jì)，567 名被告人中，聘請(qǐng)律師的被告人為 202 位，占比 35.6%，稍高于全國(guó)刑事辯護(hù)率。

5.2 律師的主要辯護(hù)意見(jiàn)及被法院采信情況

六、結(jié)論

通過(guò)大數(shù)據(jù)分析，我所發(fā)現(xiàn)廣州地區(qū)生產(chǎn)、銷售假藥罪案件具有如下特點(diǎn)：

1、廣州地區(qū)被查處的假藥主要為假性藥或是未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口擅自銷售的性藥，其次為未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口而銷售視為假藥的保健品、黃絡(luò)油、兒童藥品等藥品；

2、在廣州地區(qū)，視為假藥的案件中，如被告人并非批發(fā)銷售，而僅僅是在銷售其他產(chǎn)品時(shí)同時(shí)銷售未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)口的藥物，司法機(jī)關(guān)對(duì)其處罰相對(duì)較輕，數(shù)量較少時(shí)，一般可在一個(gè)月內(nèi)被取保候?qū)?，并最終被判處緩刑或拘役刑；

3、相當(dāng)一部分案件的被告人為成人用品店店主，該類成人用品店多為個(gè)體戶、夫妻店或未經(jīng)工商注冊(cè)的小店，成人用品店是主要的假藥銷售渠道；

4、在生產(chǎn)、銷售假藥案件中，在被判處拘役的案件中，辯護(hù)律師參與辯護(hù)的幾率相對(duì)較低；經(jīng)比較，生產(chǎn)假藥案件中的聘用律師比率高于銷售假藥案件，相對(duì)其他案件而言，律師為藥品型生產(chǎn)企業(yè)負(fù)責(zé)人及相關(guān)參與人的辯護(hù)效果更加明顯；

5、在生產(chǎn)、銷售假藥罪案件中，辯護(hù)律師做無(wú)罪辯護(hù)的幾率相對(duì)較低，多作罪輕辯護(hù)，且主要的辯護(hù)點(diǎn)集中在數(shù)額異議和從犯情節(jié)。