關(guān)聯(lián)企業(yè)“用工混同”||設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，能否規(guī)避用工責(zé)任？
引言
在我國，伴隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的推行和資本市場的發(fā)展，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的聯(lián)合已成為現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的一種日趨重要的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。但是，假如用人單位通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，逃避其應(yīng)負(fù)的法律責(zé)任，比如注銷原單位、在與勞動者簽訂勞動合同時(shí)交替變換用人單位名稱的等，應(yīng)該如何保護(hù)勞動者的合法權(quán)益？下面，我們就曾辦理過的案件進(jìn)行簡要說明。
事情概要
張某入職某五金有限公司，擔(dān)任沖壓工，2012年在工作中發(fā)生受傷事故，此后在醫(yī)院治療，出院后，還進(jìn)行了康復(fù)治療。在2012年張某的受傷被認(rèn)定為工傷，2012年經(jīng)勞動能力鑒定委員會鑒定為六級傷殘。張某因工傷，接受了長期的住院治療和康復(fù)治療，停工留薪期長，存在傷殘補(bǔ)助金差額、停工留薪期工資、護(hù)理費(fèi)等費(fèi)用，而其一直保留與用人單位的勞動關(guān)系，因此，用人單位自其鑒定傷殘等級后，需要一直按其工資的60%支付傷殘津貼。此后， 張某先后多次提起勞動仲裁，在勞動者2016年再次提起勞動仲裁時(shí)，該公司已經(jīng)在此前的勞動爭議案中實(shí)際賠付了該勞動者10萬元。這時(shí)候，該公司股東新成立了某五金制品有限公司，而這兩家公司都在原地經(jīng)營，張某入職的公司后來成了空殼，所有的機(jī)器設(shè)備、人員都轉(zhuǎn)到新公司，原公司就只剩下了張某，繳納社保的人員就只張某了。因此，在提起勞動仲裁的時(shí)候，張某就將兩家公司都列為被申請人，要求新公司連帶承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。仲裁作出后，各方均不服，都向法院提起了訴訟。
處理結(jié)果
在法院審理過程中，法院應(yīng)原告張某的申請，向社保部門和稅務(wù)部門調(diào)取了兩家公司在2016年前后的按月分類的社保和納稅繳費(fèi)文件，根據(jù)社保中心出具的繳費(fèi)人員名冊、《扣繳個(gè)人所得稅報(bào)告表》，《扣繳個(gè)人所得稅申報(bào)清冊》等文件，可以清晰了解到原公司人員基本在某個(gè)時(shí)間段集中轉(zhuǎn)移到新公司。兩家公司聘請同一家律所委托同一位律師，在庭審中，其多處答復(fù)存在不合理之處。且通過庭審調(diào)查，了解到公司的注冊地址實(shí)際在同一地方，發(fā)放工資的財(cái)務(wù)人員都是同一人，再加上原公司法人在新公司任職、繳納社保等，法院最終支持張某的主張，兩家公司需要承擔(dān)責(zé)任。
經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)及思考
一、假如勞動者在一審過程中，才想到要追加其他用人單位作為被告，能否得到法院的支持？
實(shí)踐中，有不同的判決情況：
（1）比如不支持的裁判要旨：
1、根據(jù)法律規(guī)定，若仲裁過程中遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人，訴訟中應(yīng)當(dāng)依法追加，考慮到三被告均具有獨(dú)立法人資格，之間無權(quán)利義務(wù)關(guān)聯(lián)，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，原告所列當(dāng)事人不一致的情形并不屬于上述法律規(guī)定的遺漏必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的情形。本案中，原告起訴所列當(dāng)事人未經(jīng)過仲裁前置程序，故對原告的訴訟請求人民法院不應(yīng)受理，因此，裁定駁回起訴。
2、勞動爭議案件屬于立案登記案件，立案時(shí)依法僅對所涉勞動仲裁裁決作形式核查，對于仲裁裁決書中未予列明的當(dāng)事人是否屬于遺漏的“必須共同參加仲裁的當(dāng)事人”，在此階段進(jìn)行審查缺乏依據(jù)。因此，法院以追加的當(dāng)事人之間的勞動爭議未經(jīng)勞動仲裁前置程序?yàn)橛?，裁定不予受理?/p>
3、勞動者向一審法院提出的訴訟請求與向仲裁機(jī)關(guān)提出的仲裁請求內(nèi)容不同，主張的對象不同，所依據(jù)的事實(shí)基礎(chǔ)不同，且仲裁機(jī)關(guān)已經(jīng)作出決定駁回了勞動者追加某公司為被申請人的申請，而該公司并未參加仲裁程序。一審法院認(rèn)為勞動者所提本案訴訟請求未經(jīng)仲裁前置程序，裁定駁回勞動者所提本案起訴。
（2）比如支持的裁判要旨
1、本案一審數(shù)被告之間存在承包關(guān)系，故應(yīng)作為當(dāng)事人參加訴訟，而仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法追加為訴訟當(dāng)事人。因此，本案不必重新仲裁。
2、當(dāng)事人不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決，向人民法院提起訴訟，人民法院審查認(rèn)為仲裁遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。故一審法院追加本案上訴人作為當(dāng)事人直接參加訴訟并無不當(dāng)。
根據(jù)這些判決理由，我們認(rèn)為除了法律規(guī)定屬于必須共同參加仲裁的當(dāng)事人，其他情況下，勞動者最好在勞動仲裁階段，就將其他單位列為被申請人，否則法院通常會不予受理或駁回起訴。
二、利用關(guān)聯(lián)公司侵害勞動者合法權(quán)益，主要針對工作年限被違法縮短而導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償減少的情況有相關(guān)規(guī)定，其他關(guān)聯(lián)公司侵犯勞動者的合法權(quán)益沒有明確規(guī)定。
1、《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第五條，主要解決的是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的問題，但是如不僅僅涉及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，還涉及其他工傷賠償責(zé)任呢，并沒有明確的相關(guān)規(guī)定。
2、比如本文的案例，原用人單位起訴之前已經(jīng)陷入經(jīng)營困難的境地，履行賠償義務(wù)的能力嚴(yán)重不足，存在無法執(zhí)行判決的可能。因此，由誰來承擔(dān)責(zé)任，有效保護(hù)勞動者合法權(quán)益十分重要。因原用人單位和新公司雖均為獨(dú)立的企業(yè)法人，但其法定代表人為同一人，投資人相同、登記的經(jīng)營地點(diǎn)相同、辦公場所相同，并共用財(cái)務(wù)人員發(fā)工資，后續(xù)不規(guī)范用工行為導(dǎo)致用工高度混同，新舊公司存在明顯串通，為舊公司逃避法律責(zé)任。為保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，一審法院查明事實(shí)，并判決新公司也承擔(dān)責(zé)任，最終支持勞動者的主張，確認(rèn)兩公司共同向勞動者承擔(dān)經(jīng)濟(jì)給付責(zé)任。
因此，新舊用人單位的銜接問題，建議勞動者仲裁時(shí)，將新舊單位都作為被申請人。相關(guān)司法裁判機(jī)關(guān)，應(yīng)對案件進(jìn)行綜合審查，具體案件具體分析，以便確定原用人單位與新用人單位的責(zé)任劃分。原則上對于新用人單位經(jīng)營期間產(chǎn)生的法律責(zé)任由新用人單位承責(zé)，對于原用人單位經(jīng)營期間產(chǎn)生的法律責(zé)任由新用人單位和原用人單位共同承責(zé)；新用人單位與原用人單位之間如果對勞動者工作年限等有相關(guān)的約定，但并未告知勞動者的，屬于兩個(gè)用人單位之間的內(nèi)部約定，對勞動者不具有約束力。
三、除非依法采取破產(chǎn)清算程序注銷的企業(yè)，其他單位通過注銷等方式，逃避責(zé)任，難以實(shí)現(xiàn)。用人單位未依法清算即注銷的，以清算組成員或清算義務(wù)人或在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的第三人為當(dāng)事人。對于個(gè)人合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等無限責(zé)任性質(zhì)的用人單位，投資者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
四、關(guān)聯(lián)企業(yè)如何規(guī)避連帶用工責(zé)任以及其他風(fēng)險(xiǎn)？
1、因經(jīng)營需要調(diào)整工作單位，應(yīng)與勞動者先終止勞動合同，依法解除與原用人單位的勞動關(guān)系，處理好離職交接、社保關(guān)系轉(zhuǎn)移、工資經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金給付等問題后，再轉(zhuǎn)入下一家用人單位，必要時(shí)與勞動者簽訂解除勞動合同協(xié)議書；此后，再與新的單位簽訂勞動合同。
2、在處理前后用人單位的事情方面，解除與原用人單位的勞動關(guān)系和建立新用人單位的勞動關(guān)系，均應(yīng)由各自的工作人員來處理，避免用工混同。比如：協(xié)商解除勞動關(guān)系、辦理離職手續(xù)的人員和新單位的面試、收集簡歷、簽訂勞動合同、支付工資等均應(yīng)由不同的人員來處理。需要注意，不要讓同時(shí)擔(dān)任多家公司的管理人員來處理此事。
3、針對確有處理多家公司事務(wù)的員工，特別是高管，同時(shí)處理多家公司的事務(wù)，用人單位須與該員工簽署相關(guān)協(xié)議，就“借用”行為，與勞動者協(xié)商一致并簽署相關(guān)書面協(xié)議，確認(rèn)屆時(shí)發(fā)生用工責(zé)任時(shí)，由其承擔(dān)，避免到時(shí)出現(xiàn)其他單位也承擔(dān)責(zé)任。
有關(guān)法律及規(guī)定
《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十三條
與勞動爭議案件的處理結(jié)果有利害關(guān)系的第三人，可以申請參加仲裁活動或者由勞動爭議仲裁委員會通知其參加仲裁活動。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第六條
當(dāng)事人不服勞動人事爭議仲裁委員會作出的仲裁裁決，依法向人民法院提起訴訟，人民法院審查認(rèn)為仲裁裁決遺漏了必須共同參加仲裁的當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依法追加遺漏的人為訴訟當(dāng)事人。
被追加的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)一并處理。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》第十二條
勞動者在用人單位與其他平等主體之間的承包經(jīng)營期間，與發(fā)包方和承包方雙方或者一方發(fā)生勞動爭議，依法向人民法院起訴的，應(yīng)當(dāng)將承包方和發(fā)包方作為當(dāng)事人。
《勞動合同法》第十條
勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經(jīng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)墓ぷ髂晗迺r(shí)，不再計(jì)算勞動者在原用人單位的工作年限。
《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）第五條
勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作，原用人單位未支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，勞動者依照勞動合同法第三十八條規(guī)定與新用人單位解除勞動合同，或者新用人單位向勞動者提出解除、終止勞動合同，在計(jì)算支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或賠償金的工作年限時(shí)，勞動者請求把在原用人單位的工作年限合并計(jì)算為新用人單位工作年限的，人民法院應(yīng)予支持。
用人單位符合下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定屬于“勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作”：
(一)勞動者仍在原工作場所、工作崗位工作，勞動合同主體由原用人單位變更為新用人單位；
(二)用人單位以組織委派或任命形式對勞動者進(jìn)行工作調(diào)動；
(三)因用人單位合并、分立等原因?qū)е聞趧诱吖ぷ髡{(diào)動；
(四)用人單位及其關(guān)聯(lián)企業(yè)與勞動者輪流訂立勞動合同；
(五)其他合理情形。
《廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用<勞動爭議調(diào)解仲裁法>、<勞動合同法>若干問題的指導(dǎo)意見》第二十二條
用人單位惡意規(guī)避《勞動合同法》第十四條的下列行為，應(yīng)認(rèn)定為無效行為，勞動者的工作年限和訂立固定期限勞動合同的次數(shù)仍應(yīng)連續(xù)計(jì)算：
（一）為使勞動者“工齡歸零”，迫使勞動者辭職后重新與其簽訂勞動合同的；
（二）通過設(shè)立關(guān)聯(lián)企業(yè)，在與勞動者簽訂合同時(shí)交替變換用人單位名稱的；
（三）通過非法勞務(wù)派遣的；
（四）其他明顯違反誠信和公平原則的規(guī)避行為。
《勞動合同法》實(shí)施前，用人單位已按國家和省有關(guān)主輔分離輔業(yè)改制、劣勢企業(yè)關(guān)閉退出和富余人員安置等規(guī)定，辦理了解除勞動合同手續(xù)并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，工作年限不連續(xù)計(jì)算。
《廣州市勞動爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院關(guān)于勞動爭議案件研討會會議紀(jì)要》八、其他問題
42、用人單位注銷后，勞動者起訴股東(投資者)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的，應(yīng)分不同情況處理：
對于個(gè)人合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)等無限責(zé)任性質(zhì)的用人單位，投資者應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
對于有限責(zé)任性質(zhì)的用人單位，如已經(jīng)破產(chǎn)清算程序注銷的，勞動者再行起訴用人單位及股東承擔(dān)法律責(zé)任，一般不予受理;如用人單位以非破產(chǎn)清算程序注銷的，可結(jié)合具體情況根據(jù)公司法相關(guān)規(guī)定處理。
《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》
十九、企業(yè)自動歇業(yè)、視為自動歇業(yè)、被撤銷或吊銷營業(yè)執(zhí)照的，應(yīng)以該企業(yè)為當(dāng)事人。如成立清算組清理債權(quán)債務(wù)的，以清算組的負(fù)責(zé)人為訴訟代表人;沒有清算組的，以清算義務(wù)人為訴訟代表人。
用人單位未依法清算即注銷的，以清算組成員或清算義務(wù)人或在公司登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記時(shí)承諾對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的第三人為當(dāng)事人。
前兩款規(guī)定的清算義務(wù)人按企業(yè)的不同性質(zhì)分別確定，即國有企業(yè)為其主管部門;非公司制的集體企業(yè)為其開辦者或出資者;法人型聯(lián)營企業(yè)、中外合資企業(yè)法人和外商獨(dú)資企業(yè)法人為其出資者;有限責(zé)任公司為其股東;股份有限公司為其控股股東。
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