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文：韓昱  作者單位：北京市求實律師事務(wù)所

每一家企業(yè)的設(shè)立都必然涉及股權(quán)結(jié)構(gòu)，合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計不僅能讓企業(yè)高效運轉(zhuǎn)，還能節(jié)省一定的成本。比如現(xiàn)在十分火爆的網(wǎng)紅經(jīng)濟，網(wǎng)紅明星們往往以合伙企業(yè)或者個人獨資企業(yè)的形式來成立工作室，而不采用公司的主體形式。本文就從稅務(wù)籌劃的角度來探討這個問題。

    我們先來了解一下不同企業(yè)類型的所得稅稅負構(gòu)成：

   企業(yè)具有營利性質(zhì)，一方面需要承擔一定的社會責任，另一方面也追逐盡可能多的盈利收益，合理的減輕稅負能夠有效的提高企業(yè)收益。根據(jù)上表可以看出，從公司盈利到個人股東從公司獲取收益的過程中，需要共計被扣繳25%+（1-25%）*20%=40%的所得稅；而合伙企業(yè)免收企業(yè)所得稅，針對經(jīng)營所得部分只需繳納個人所得稅，稅率最低為5%，最高為35%。在某些有稅收優(yōu)惠政策的地方省市或地區(qū)，設(shè)立個人獨資企業(yè)并滿足小規(guī)模納稅人標準時，還可以申請采用核定征收方式納稅。采用核定征收方式時，經(jīng)營所得稅負的計算公式為：營業(yè)收入*個人所得稅（經(jīng)營所得）累進稅率*核定征收率。以現(xiàn)代服務(wù)業(yè)為例，稅務(wù)局規(guī)定的核定征收率一般為10%左右，因此，對于采取核定征收方式的現(xiàn)代服務(wù)業(yè)企業(yè)，個人所得稅綜合稅率僅為0.5%-3.5%。這也就是大多網(wǎng)紅工作室采用個人獨資企業(yè)的形式進行工商注冊的原因。核定征收情形下的個人獨資企業(yè)，相對于成立公司而言，大大減少了稅收負擔。

    既然合伙企業(yè)稅負明顯輕于公司，那為什么還要成立公司呢？眾所周知，合伙企業(yè)的合伙人對于合伙企業(yè)的債務(wù)一般需要承擔無限連帶責任；另外，合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)開展范圍也存在諸多限制。在本文中，我們主要從稅負的角度來討論這個問題的深層原因。

前文提到，個人股東從公司獲得收益的過程中總計要扣繳40%的所得稅，但是如果選擇將這部分收益暫時不分紅，還是留存在公司，則稅負結(jié)果就完全不同了。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條第二項規(guī)定：“符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，屬于免稅收入。”這一項規(guī)定主要解決的是企業(yè)被重復(fù)征稅的問題。舉例來說，個人甲設(shè)立A公司，A公司對外投資B公司，在年度結(jié)算時，B公司向其股東A公司進行分紅，A公司獲得的分紅收入是免稅收入，原因在于此部分分紅在計算B公司經(jīng)營收益時已經(jīng)被扣繳了25%的企業(yè)所得稅。只有在A公司最終向甲分紅時，才需要扣繳20%的分紅個人所得稅，這也就意味著，只要A公司不向甲進行分紅，這部分收益無論多少，都只承擔25%的企業(yè)所得稅，而甲是可以將A公司作為一個“資金池”，暫時將分紅留在A公司的。

 

那為什么個人甲會愿意將分紅所得留在A公司中呢？原因在于，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例》第11條的規(guī)定：“納稅人發(fā)生年度虧損的，可以用下一納稅年度的所得彌補；下一納稅年度的所得不足彌補的，可以逐年延續(xù)彌補，但是延續(xù)彌補期最長不得超過五年。”也就是說如果公司因擴大規(guī)模、經(jīng)營不善等原因存在虧損，以后相應(yīng)納稅年度的盈利可以用來彌補虧損；另一方面，在股東同意的情況下，企業(yè)的盈利也可以暫不進行分紅，可以利用盈余公積金進一步擴大公司規(guī)模。上述這兩種情況時，都沒有向個人股東進行分紅，當然也就不存在20%的個人分紅所得稅問題。相對于合伙企業(yè)無論盈利是否分配，只要有盈利便要繳納所得稅來說，公司稅收的這一特點是十分具有優(yōu)勢的。

實踐中，很多公司的實際控制人對于實際開展業(yè)務(wù)的B公司除了直接持股外，還會通過設(shè)立A公司或A合伙企業(yè)這樣的中間平臺對B公司進行持股。這種設(shè)置的原因是什么呢？對這個中間平臺的主體形式，又該如何進行選擇呢？

 

一般而言，許多創(chuàng)業(yè)公司的實際控制人為了激勵高管和員工，會設(shè)立員工持股平臺，讓員工享受企業(yè)經(jīng)營的紅利，但不愿意自己的控制權(quán)被攤薄，于是便設(shè)立合伙企業(yè)性質(zhì)的持股平臺，以實現(xiàn)此種目的。通過在稅收洼地設(shè)立合伙企業(yè)，老板作為GP（普通合伙人）享有決策經(jīng)營權(quán)，員工作為LP（有限合伙人）僅享有分紅權(quán)利，既避免了自己的控制權(quán)受到影響，又激發(fā)了員工努力工作的動力，還在一定程度上合理避免了承擔45%的稅負。另外，設(shè)立員工持股平臺，還可以在公司發(fā)展規(guī)模壯大時，突破有限責任公司50人的股東人數(shù)限制，如果員工出現(xiàn)離職退股或新入股時，也只需進行持股平臺層面的變動。當B公司一旦進入到籌備上市階段，就需要對其歷史沿革進行核查，此種設(shè)置也避免了因公司自身股權(quán)結(jié)構(gòu)多次變動帶來的不必要的麻煩。

既然在分紅情況下，公司總計要承擔45%的稅負，高于合伙企業(yè)，那為什么有的公司實際控制人會選擇通過控股A公司再投資B公司，和直接持股B公司，兩條路徑來同時控制B公司呢？這種設(shè)置一方面是為了避免個人股東分紅的20%所得稅，實控人100%控股A公司，他可以決定A公司的分紅事項，A公司從B公司獲得的收益是可以一直留存到A公司的，再通過設(shè)計A公司的制度，比如提高報銷范圍和報銷比例等，提高了A公司的費用，A公司的利潤也相應(yīng)減少，實現(xiàn)A公司盡量少分紅或不分紅；另一方面，實控人同時直接持股B公司的一部分股權(quán)，作為B公司的直接股東，是為了特殊情形出現(xiàn)時便捷的行使股東權(quán)利，例如，當B公司高管出現(xiàn)損害公司利益情形時，實控人可以直接作為股東來提起訴訟，而避免只有通過A公司才能行使權(quán)利的尷尬情況，也減少了繁瑣的程序，還有一個原因則在于，當實控人直接將B公司的股權(quán)對外轉(zhuǎn)讓時，也只需要承擔20%的財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得稅，而實控人通過A公司轉(zhuǎn)讓B公司股份時，則需要承擔40%的稅負。

現(xiàn)實中，股權(quán)架構(gòu)的設(shè)置更多的是出于商業(yè)計劃及多種因素的考慮，避稅目的僅僅是可能考慮到的一個因素，畢竟，依法納稅是我們每個公民和企業(yè)應(yīng)盡的光榮義務(wù)。近年來，國家為了支持民營經(jīng)濟的發(fā)展，實施了多種稅收優(yōu)惠政策，公司在合理運用稅收優(yōu)惠政策、設(shè)計股權(quán)結(jié)構(gòu)時一定要考慮自身的經(jīng)營情況，因為避稅的同時也可能存在不規(guī)范操作而被稅務(wù)機關(guān)查處補繳稅金和滯納金，嚴重的甚至還可能面臨刑事責任，因此，在公司股權(quán)架構(gòu)設(shè)計的過程中，一定要積極咨詢和聽取專業(yè)人士的意見。