基本案情回顧

注：案件改編自真實(shí)案例，筆者進(jìn)行簡化，方便分析

2010年1月2日晚上，趙某在酒吧遇到一女子王某，兩人相談甚歡，一見鐘情，于是便一起到賓館開房，在兩人發(fā)生關(guān)系之后，趙某趁著王某睡覺之際，于是打電話給自己的好朋友李某自己所在的賓館有一個(gè)熟睡的女子，并問他是否要過來。李某聽后便開車來到了趙某所在的賓館。

趙某見李某已到，于是便將賓館的房卡交給李某，并告誡李某進(jìn)房間以后不要開燈，如果非要開燈，也要馬上滅掉，總之盡量使房間處于黑暗的狀態(tài)之下。李某聽從趙某的指示之后便進(jìn)入到了房間之內(nèi)，與正在熟睡的王某發(fā)生了關(guān)系，事后，王某在醒來之后發(fā)現(xiàn)躺在自己身邊的人不是趙某，于是便向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。

行為分析

第一，趙某之前與被害人王某之前發(fā)生的關(guān)系屬于道德調(diào)整的范圍，因此只能在道德上予以評(píng)價(jià)，而不能在法律上追究其刑事責(zé)任，但是其之后的行為則是屬于法律規(guī)制的范圍之內(nèi)。

第二，趙某叫來李某與被害人王某發(fā)生的關(guān)系的行為，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成共同強(qiáng)奸犯罪。首先，共同犯罪是指兩人共同犯罪。要構(gòu)成共同犯罪，就必須同時(shí)具備以下三個(gè)條件。分別是：

1.主體要件：必須是二人以上。

2.客體要件：必須有共同的犯罪行為，并且該行為都是指向同一目標(biāo)，彼此聯(lián)系、互相配合，從而形成一個(gè)統(tǒng)一的犯罪活動(dòng)的整體。

3.主觀要件：主觀方面必須具有共同犯罪的故意。即各共同犯罪人通過意思聯(lián)絡(luò)，認(rèn)識(shí)到他們的共同行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并決意參加共同犯罪，希望或放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

《刑法》第二十五條【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

其次，在本案中，趙某與李某兩人事前已經(jīng)在電話中預(yù)謀好對(duì)被害人王某進(jìn)行侵害，并且趙某告訴李某賓館所在地和王某正在熟睡的信息，于是李某便趁王某睡覺之際與之發(fā)生了關(guān)系，王某在事后向公安機(jī)關(guān)報(bào)案說明了李某的行為違背了被害人王某的意志，強(qiáng)行與其發(fā)生關(guān)系的行為構(gòu)成了強(qiáng)奸罪。

第二百三十六條　以暴力、脅迫或者其他手段強(qiáng)奸婦女的，處三年以上十年以下有期徒刑。

最后，在該罪中，李某是實(shí)行犯，直接實(shí)施了侵害被害人王某性自主權(quán)的合法權(quán)益，趙某的行為構(gòu)成該罪的教唆犯，因?yàn)槔钅?strong>本沒有犯罪的故意，但是在趙某的教唆之下引起了李某的犯罪故意，從而實(shí)施了犯罪行為，因此李某是該罪的教唆犯。二者的共同犯罪行為都指向了被害人王某，且彼此之間相互配合形成了一個(gè)統(tǒng)一的犯罪主體。

《刑法》第二十九條　【教唆犯】教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。

構(gòu)成輪奸嗎？

筆者認(rèn)為二者的行為不構(gòu)成輪奸。理由如下：

第一，因?yàn)檩喖槭侵竷蓚€(gè)以上有犯罪意圖的男人先后共同強(qiáng)行對(duì)同一婦女進(jìn)行侵害的行為，對(duì)婦女造成的身體和心靈上的損害要比普通的強(qiáng)奸罪要嚴(yán)重得多，所以刑法對(duì)其規(guī)定較重的法定刑。

第二，在本案中，趙某之前與王某發(fā)生關(guān)系的行為并沒有違背王某的意志，雙方是自愿進(jìn)行的，雖然趙某與李某先后與被害人發(fā)生了關(guān)系，但是只有李某的行為違背了被害人的意志，并不具備輪奸中每個(gè)行為人與被害人發(fā)生性關(guān)系均違背女方意愿的條件，所以不構(gòu)成。

結(jié)語

筆者認(rèn)為對(duì)趙某和李某的行為應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑三年以上到十年以下的刑罰，又因?yàn)槔钅呈菍?shí)行犯，系主犯，趙某是教唆犯，系從犯，所以李某的刑罰會(huì)更重一些。

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