第13期
一、以不享有財產(chǎn)權(quán)的財產(chǎn)出資的處理 根椐《民法典》第311條的規(guī)定，出資人以不享有處分權(quán)的財產(chǎn)出資，公司善意取得該財產(chǎn)的所有權(quán)，必須符合下列條件：一是公司受讓該財產(chǎn)時是善意，不知道也不應(yīng)當(dāng)知道出資人對該財產(chǎn)沒有處分權(quán)；二是該出資轉(zhuǎn)讓價格合理；三是該財產(chǎn)依照法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀?，己?jīng)登記在公司名下，不需要登記的財產(chǎn)己經(jīng)交付公司。出資人以他人財產(chǎn)出資必須同是符合上述三個條件，缺一不可。如果不符合上述條件，財產(chǎn)所有人有權(quán)取回財產(chǎn)。
貨幣是種類物和可替代物，其所有權(quán)與占有權(quán)合一，推定貨幣持有人即為所有權(quán)人。出資款即使是貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得，貨幣投入公司后，公司取得貨幣所有權(quán)，出資人取得股權(quán)。根椐《刑法》、《刑事訴訟法》的規(guī)定，違法犯罪所得應(yīng)當(dāng)追繳返還受害人或者予以沒收上繳國庫，但追究出資人股東的犯罪所得時，不得直接從公司抽回貨幣，只能以拍賣或變賣的方式處置股權(quán)。三、以劃撥土地使用權(quán)出資的處理
根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》、《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》、《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》、《協(xié)議出讓國有土地使用權(quán)規(guī)范（試行）》等規(guī)定，劃撥土地進(jìn)入市場從嚴(yán)厲禁止逐步過渡到有條件限制。以劃撥土地使用權(quán)出資一般有兩種途徑：一個國家直接出資作價入股；二是將劃撥用地使用權(quán)變更為出讓土地使用權(quán)。第一種方式不是《公司法司法解釋（二）》調(diào)整的問題，由國家政策及一系列法律規(guī)范調(diào)整，第二種方式有利于提高國有土地利用效率，適應(yīng)了國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略收縮以及土地成本配置降低的要求，但手續(xù)繁雜，需要時間較長，因此以劃撥土地使用權(quán)出資的，如果出資人在法院指定的期限內(nèi)辦理完了相關(guān)手續(xù)，認(rèn)定為己經(jīng)履行了出資義務(wù)。四、以設(shè)立權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資的處理
根據(jù)《民法典》的規(guī)定，土地使用權(quán)設(shè)立權(quán)利負(fù)擔(dān)主要是租賃權(quán)、地役權(quán)、抵押權(quán)。租賃權(quán)是承租人根椐租賃合同約定取得租賃物占有、使用、收益的權(quán)利。地役權(quán)是指不動產(chǎn)權(quán)利人為某特定不動產(chǎn)的便利而使用他人的不動產(chǎn)，使其負(fù)擔(dān)一定的物權(quán)，如通行權(quán)、汲水權(quán)、眺望權(quán)等。抵押權(quán)是指債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人提供的、不轉(zhuǎn)移占有而作為履行合同擔(dān)保的財產(chǎn)，在債務(wù)人不履行債務(wù)或發(fā)生當(dāng)事人約定的實現(xiàn)抵押權(quán)的情形時，可就該財產(chǎn)或者拍賣、變賣該財產(chǎn)所得價款優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。抵押權(quán)是設(shè)立于土地使用權(quán)之上的擔(dān)保物權(quán)，一般情況下，未經(jīng)抵押權(quán)人同意，不得轉(zhuǎn)讓。以設(shè)立權(quán)利負(fù)擔(dān)的土地使用權(quán)出資，人民法院責(zé)令當(dāng)事人在合理期間內(nèi)解除權(quán)利負(fù)擔(dān)。在合理期間內(nèi)辦理完成的，認(rèn)定出資人履行了出資義務(wù)，在合理期間內(nèi)未解除的，認(rèn)定出資人未依法全面履行出資義務(wù)。五、以非貨幣財產(chǎn)出資未依法評估的處理
從司法實踐來看，人民法院對于“適當(dāng)”、“過低”有一定的裁量權(quán)，非貨幣資產(chǎn)包括知識產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、圖紙、計算機(jī)編程等，這類財產(chǎn)市場價值變化很大，筆者認(rèn)為，可以參照違約金認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)、撤銷權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，一般以是否高于或低于評估價的30%來判斷，符合客觀現(xiàn)實。甲是乙公司的股東，甲公司以自己開發(fā)的一套軟件系統(tǒng)作價1億元出資，但該軟件系統(tǒng)未經(jīng)依法評估。債權(quán)人丙認(rèn)為估值過高，向人民法院提起訴訟，要求確認(rèn)甲虛假出資（以評估價為準(zhǔn)），并在虛假出資的本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)5000萬元承擔(dān)責(zé)任。人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)評估，如果價額適當(dāng)則依法認(rèn)定全面出資；如果顯著低于章程所定價額的，則認(rèn)定未依法全面履行出資義務(wù)。六、以需要辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)的財產(chǎn)出資的處理
需要辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)的出資包括：不動產(chǎn)、需要辦理權(quán)屬登記的知識產(chǎn)權(quán)。不動產(chǎn)包括土地使用權(quán)、房屋等。房屋、土地使用權(quán)作價出資，我們前面己經(jīng)闡述過了，我們在此重點講一下知識產(chǎn)權(quán)出資。知識產(chǎn)權(quán)主要包括商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)。知識產(chǎn)權(quán)具有專有性和地域性的特點，其效力一般具有嚴(yán)格限制。理論上除了商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)之外的其他知識產(chǎn)權(quán)，只要可用貨幣估價可轉(zhuǎn)讓均可作為出資，如：專有技術(shù)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)、商業(yè)秘密、計算機(jī)編程等等都可以作為出資。知識產(chǎn)權(quán)的利用方式包括轉(zhuǎn)讓和許可使用，知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓與買賣合同法律效果相同，即將知識產(chǎn)權(quán)的專有權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓人，原權(quán)利人不再享有權(quán)利，受讓人取得知識產(chǎn)權(quán)專有權(quán)。許可使用是指知識產(chǎn)權(quán)人保留所有權(quán)，許可他人使用。司法實務(wù)中，知識產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后作為出資無爭議，但許可使用權(quán)能否作為出資有一定爭議。最高人民法院的意見為：知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)雖然不是獨立的財產(chǎn)權(quán)，但其仍具有《公司法》上規(guī)定的可估價性和可轉(zhuǎn)讓性，并且也不存在其他法律禁止許可使用權(quán)出資的規(guī)定。根據(jù)《公司法司法解釋（三）》的規(guī)定，以房屋、土地使用權(quán)或者需要辦理權(quán)屬變更登記手續(xù)的知識產(chǎn)權(quán)出資的，己經(jīng)交付公司使用，但未辦理權(quán)屬變更手續(xù)的，公司、其他股東、或者債權(quán)人提出，認(rèn)為未履行出資義務(wù)，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令該股東在合理期限內(nèi)辦理權(quán)屬變更手續(xù)。在合理期限內(nèi)辦理完成的，認(rèn)定履行了出資義務(wù)，未辦理完成的或未辦理的，認(rèn)定為未履行出資義務(wù)，公司債權(quán)人有權(quán)要求其在未出資的本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。上述出資，己經(jīng)辦理了權(quán)屬變更登記手續(xù)，但未交付公司使用的，公司或其他股東有權(quán)要求其向公司交付。但債權(quán)人是否有權(quán)要求交付，《公司法》及司法解釋未明確規(guī)定，根椐《物權(quán)法》的相關(guān)規(guī)定，我們認(rèn)為，上述財產(chǎn)辦理完成權(quán)屬登記變更手續(xù)后，根據(jù)物權(quán)公示原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該財產(chǎn)己經(jīng)為公司責(zé)任財產(chǎn)，無論何人占有，債權(quán)人均可以作為公司責(zé)任財產(chǎn)主張權(quán)利。因此法律沒有必要作此規(guī)定。甲是乙公司股東，甲以享有的專利權(quán)作價1000萬元出資，以面積2000平方米的所有權(quán)房屋作價1000萬元出資，以面積25000平方米的工業(yè)用地使用權(quán)作價1500萬元出資，約定的出資期限為2016年12月31日，但甲一直未將該專利的權(quán)利人變更為乙公司，房屋雖然過戶，但未實際交付乙公司，土地使用權(quán)未辦理過戶手續(xù)，但己經(jīng)實際交付。乙公司以甲為被告提起訴訟：（1）請求判令甲在6個月內(nèi)將專利的權(quán)利人變更為乙公司，并判決生效之日實際交付專利技術(shù)；（2）請求判令甲在判決生效后15日內(nèi)將2000平方米房屋交付乙公司；（3）請求判令甲在6個月內(nèi)將25000平方米的土地使用權(quán)變更至乙公司名下；（4）判決在甲未辦理完成上述變更和交付前，不享有股東權(quán)利。七、以其他公司的股權(quán)出資的處理
依據(jù)《公司法》的規(guī)定，除法律、行政法規(guī)規(guī)定不能作為出資的財產(chǎn)外，只要具有可估價性和可轉(zhuǎn)讓性的非貨幣財產(chǎn)，均可作為出資。股權(quán)具有上述特怔，當(dāng)然可以作為公司設(shè)立時或增資時的出資。為此《公司法司法解釋（三）》從正反兩個方面作出了規(guī)定，一方面從正面規(guī)定了股權(quán)出資的四個條件，另一方面從反面賦予利益相關(guān)方相應(yīng)的訴權(quán)，通過訴訟程序促使股權(quán)出資符合條件。對此《公司法司法解釋（三）》規(guī)定，股權(quán)出資需要具備四個條件：一是出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；二是無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負(fù)擔(dān)；三是己經(jīng)履行了關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；四是己經(jīng)依法進(jìn)行了評估。如果股權(quán)出資不符合前三個條件，公司或其他或債權(quán)人有權(quán)提起訴訟，人民法院責(zé)令出資人在合理期限內(nèi)采取補(bǔ)正措施，出資人在合理期限內(nèi)補(bǔ)正的，認(rèn)定履行了出資義務(wù)；未能完成的，認(rèn)定未履行出資義務(wù)，出資人應(yīng)當(dāng)在未出資的本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。如果作為出資的股權(quán)未經(jīng)評估，公司、其他股東或者債權(quán)人起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)委托具有合法資格的評估機(jī)構(gòu)對該股權(quán)予以評估，如果評估價值顯著低于公司章程規(guī)定的出資額的，認(rèn)定出資人未全面履行出資義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在未出資的本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。關(guān)于如何認(rèn)定顯著低于，我們認(rèn)為以上下30%為限，比較合理。
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