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本文刊登于《人民司法》2022年第19期

作者：王丹

作者單位：最高人民法院

請求確認重婚無效的訴訟中，如果提起訴訟時有效婚姻的當事人已經(jīng)離婚或者配偶一方已經(jīng)死亡，重婚的效力能否因此補正，應當區(qū)分重婚另一方是否善意而確立不同的規(guī)則。如果另一方明知或應當知道他人有配偶而與之結(jié)婚的，因該行為有悖公序良俗，是法律明令禁止的違法行為，應當絕對無效，從性質(zhì)上不應存在阻卻事由，不產(chǎn)生從違法到合法轉(zhuǎn)化的問題；如果不知道或者不應當知道他人有配偶而與之結(jié)婚的，重婚的婚姻效力在法定無效婚姻情形已經(jīng)消失的情況下可以補正。

一、問題的提出

二、關(guān)于重婚之制裁

三、關(guān)于重婚阻卻事由之辨析

四、重婚中的“法律婚”與“事實婚”問題

五、重婚與未到法定婚齡之區(qū)別

一、問題的提出

最高人民法院《關(guān)于適用婚姻法若干問題的解釋（一）》[以下簡稱婚姻法解釋（一）]第8條規(guī)定，當事人依據(jù)婚姻法第十條規(guī)定向人民法院申請宣告婚姻無效的，申請時，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不予支持。最高人民法院《關(guān)于適用民法典婚姻家庭編的解釋（一）》[以下簡稱婚姻家庭編解釋（一）]基本上沿襲原有規(guī)定，僅作了部分文字修改。此規(guī)定學理上被稱為無效婚姻阻卻，即無效婚姻的無效條件消失后，不再產(chǎn)生無效效力，原本無效的婚姻成為有效婚姻?；橐龇ㄒ?guī)定的無效婚姻情形中，未到法定婚齡和婚前患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病、婚后尚未治愈兩種情形，存在無效婚姻阻卻事由，對此，并無爭議。但由于民法典婚姻家庭編刪除了“婚前患有醫(yī)學上認為不應當結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的”無效情形，因此，目前無爭議的僅有未到法定婚齡一種情形。最具爭議的是重婚是否存在無效婚姻阻卻情形。也即，婚姻家庭編解釋（一）第10條中的“法定的無效婚姻情形在提起訴訟時已經(jīng)消失的”是否包括重婚的情形；如果包括，是否需要作進一步的區(qū)分。

二、關(guān)于重婚之制裁

民法典第一千零四十二條明確規(guī)定：“禁止重婚”。2001年婚姻法修訂時，明確將重婚作為法定婚姻無效情形，民法典沿用之。同時，刑法第二百五十八條規(guī)定，有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。上述規(guī)定構(gòu)成較為完整的法律體系，表明了國家對重婚行為的堅決否定態(tài)度?！瓣P(guān)于重婚之制裁，立法上甚不一致，其中：（1）以之為無效者最多（瑞民法120條1款，德民1326條，婚姻法20條，法民184條，奧民94條1段，巴西民法207條，意民86條，葡婚姻法4條6款，西班牙民法101條1款、83條5款，英國、愛爾蘭法）。依挪威婚姻法，重婚為無效，但因前婚之解銷或被宣告無效而治愈。（2）以為撤銷之原因者（日民744條，韓民818條，丹麥婚姻法，瑞典婚姻法）。（3）僅以為離婚之原因者，在美國大部分州依普通法之原則重婚為無效；唯有9個州僅以為離婚之原因，以保障因重婚所生子女之婚生性；且有3個州重婚時當事人之一方為善意，且于障礙除去后尚繼續(xù)同居時，自其障礙除去時成立適法婚姻（阿拉斯加、馬薩諸塞、威斯康辛）；并不以善意為必要者1個州（依阿華lowa）?！敝鼗檫`反了一夫一妻的婚姻基本原則，為絕大多數(shù)國家法律所否定。

三、關(guān)于重婚阻卻事由之辨析

對于重婚是否存在阻卻事由的問題，一直以來即存在爭議。一種意見認為，民法典婚姻家庭編解釋（一）第20條沒有將重婚情形排除在外，即應包括所有婚姻無效情形。而且，重婚的無效阻卻，國外也有部分立法例。另外一種意見認為，重婚是嚴重違反一夫一妻制原則的行為，不應當存在阻卻事由，即申請時，無論重婚者是存在兩個婚姻關(guān)系，還是只有一個婚姻關(guān)系，都應宣告其中一個婚姻無效，構(gòu)成犯罪的，還應予以刑罰制裁。筆者認為，在重婚的情形下，對于法定的無效婚姻情形在提起訴訟時已經(jīng)消失的情況應當作進一步區(qū)分，確定不同的規(guī)則，具體為：

婚姻無效有當然自始無效和須經(jīng)法院判決確定始為無效兩種。法院判決確定無效的，又分為溯及生效力和僅向?qū)砩Я??！敖Y(jié)婚撤銷之效力，不溯及既往（……日民748條1項，韓民824條，德婚姻法37條，瑞士民法132條）”“婚姻撤銷之不溯及，已屬今日一般之趨勢。”根據(jù)民法典第一千零五十四條規(guī)定，無效的或者被撤銷的婚姻自始沒有法律約束力，當事人不具有夫妻的權(quán)利和義務。民法典婚姻家庭編解釋（一）第20條規(guī)定，民法典第一千零五十四條所規(guī)定的“自始沒有法律約束力”，是指無效婚姻或者可撤銷婚姻在依法被確認無效或者被撤銷時，才確定該婚姻自始不受法律保護。從以上規(guī)定可以看出，在我國，無效婚姻須經(jīng)法院生效判決確定。無效婚姻和可撤銷婚姻均具有溯及力，這意味著：1.無效婚姻或可撤銷婚姻,在未經(jīng)人民法院生效判決確認前，仍作為合法有效婚姻對待；2.經(jīng)人民法院判決確認無效或者被撤銷的，該婚姻視為自始無效。因此，如果前一段婚姻是無效婚姻或者可撤銷婚姻，在未經(jīng)人民法院判決確認無效或者被撤銷的情況下，一方與他人結(jié)婚的，仍應為重婚。但是，如果在提起確認重婚行為無效的訴訟時，前一段婚姻已被確認無效或者被撤銷，則視為自始不存在該婚姻，后一婚姻自不構(gòu)成重婚。實際上，此種情況嚴格說來并不屬于重婚效力補正的問題。

如前所述，從比較法角度看，關(guān)于重婚的婚姻效力問題，各國根據(jù)自己的國情和歷史文化傳統(tǒng)，規(guī)定不同。針對重婚在民法上產(chǎn)生何種法律效果，大體分為無效、可撤銷和離婚原因3種。在重婚可撤銷的立法例中，如果前一合法婚姻關(guān)系已經(jīng)終止，一般不允許當事人再提起撤銷之訴；在重婚無效的立法例中，沒有相關(guān)規(guī)定，但是挪威婚姻法直接規(guī)定重婚效力可補正（挪威婚姻法規(guī)定：重婚時在第二次婚姻請求無效宣告之訴之前，第一次婚姻解除或宣告為無效時，第二次無需再舉行婚式而成為有效）。俄羅斯民法間接規(guī)定重婚消失后婚姻有效（俄羅斯民法第29條規(guī)定：在審理確認婚姻無效案件時，如果法律不準結(jié)婚的條件已經(jīng)消除，法院可以認定婚姻有效）。

筆者認為，對于重婚的情形，如果提起訴訟時，合法婚姻當事人已經(jīng)離婚或者配偶已經(jīng)死亡，應當區(qū)分重婚另外一方是否善意（已結(jié)婚而詐稱尚未結(jié)婚再與他人結(jié)婚，其他人不知情者，謂之善意。他方明知而仍愿與之結(jié)婚者，為惡意）而確立不同的規(guī)則：

1.如果明知或應當知道他人有配偶而與之結(jié)婚的，不宜認定重婚效力因此補正。主要理由是：

（1）一夫一妻制，是除伊斯蘭教國家外世界各國普遍實行的制度。民法典婚姻家庭編也明確規(guī)定了我國實行一夫一妻的婚姻制度，而重婚嚴重違背了婚姻法的基本原則，如果僅僅因為前一合法婚姻當事人已經(jīng)死亡或者離婚即可補正重婚的效力，不符合人民群眾樸素的正義觀，甚至可能引發(fā)道德風險，認定重婚行為絕對無效更有利于弘揚社會主義核心價值觀。如果雙方仍有感情，在前一合法婚姻當事人已經(jīng)死亡或者離婚后，雙方重新登記即可。而且，隨著婚姻登記制度逐步完善，信息化程度逐步提高，并不會對消費行政資源造成較大影響。有觀點認為，如果不承認重婚效力存在補正情形，則重婚當事人可能借機在重婚消失后與他人結(jié)婚。筆者認為，該種觀點實際上是道德領(lǐng)域的問題?；橐鍪且愿星闉榛A(chǔ)的，即使承認重婚效力可以補正，如果雙方感情破裂，也挽回不了離婚的結(jié)局。一夫一妻制的前提應當是法律認可的夫妻關(guān)系，而不是違法形成的重婚行為。

（2）比較法研究方法需要考察各國具體國情及相關(guān)配套制度。首先，重婚效力可以補正的立法例并不普遍，在認定重婚為無效婚姻的國家中，目前僅有挪威、俄羅斯等少數(shù)幾個國家有相關(guān)效力補正的規(guī)定，因此，不能僅以此即得出重婚效力可以補正的結(jié)論。有些國家將重婚規(guī)定為可撤銷婚姻，表明該國法律對其否定性評價程度較輕，將是否撤銷的權(quán)利賦予當事人，因此，在當事人不行使撤銷權(quán)的情況下，重婚效力可以因此補正。但我國明確將重婚認定為無效婚姻，因此，亦不能直接借鑒可撤銷婚姻的立法例，即得出我國重婚效力也能補正的結(jié)論。其次，婚姻家庭方面的法律規(guī)則尤其有各國鮮明的傳統(tǒng)和國情?！坝H屬法多為各法律體系所固有，夫妻親子之自然關(guān)系，莫不受其社會環(huán)境、風俗、人情之影響，各有其傳統(tǒng)，故親屬間之法律關(guān)系，多隨習俗而移轉(zhuǎn)，其與'國情’不合之規(guī)定，鮮能發(fā)揮其效用。”民法典在第一千零四十三條增加規(guī)定“家庭應當樹立優(yōu)良家風，弘揚家庭美德，重視家庭文明建設(shè)”。明知對方有配偶而與之結(jié)婚的行為嚴重違背了上述規(guī)定精神，應當堅決予以摒棄。

（3）區(qū)分善意與惡意，給予不同的評價結(jié)果，能夠兼顧刑事與民事責任評價的一致性。根據(jù)刑法對重婚罪的定義，重婚需要明知他人有配偶而與之結(jié)婚，即需要有主觀的犯罪故意?！靶谭▽χ鼗樽镏幜P，以有故意者為限，民法則不以此為必要。故刑法上處罰與否，與民法上之重婚無關(guān)。”民法對重婚行為沒有區(qū)分善意與惡意，主要是因為婚姻法保護的對象只是合法婚姻，重婚在婚姻法上的效果為法定離婚事由和法定離婚損害賠償事由，該兩種法律后果均是針對合法婚姻而言，不涉及第三人，即重婚中的配偶。而重婚效力補正問題恰恰涉及重婚中配偶的權(quán)益，因此，此處區(qū)分善意和惡意，符合民法基本原理，也與刑法的規(guī)則相適應。1963年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策幾個問題的意見》中曾規(guī)定，重婚是違法行為，必須嚴肅處理。原則上應當維持原配夫妻關(guān)系，宣布重婚關(guān)系無效。對于重婚行為應根據(jù)重婚的原因、情節(jié)和后果予以適當處理。凡是由于嚴重的自然災害確實因生活困難而與他人重婚的，可以不按重婚罪論處，但應進行批評教育。對于婚姻問題的解決，原則上應維持原來的婚姻關(guān)系。在具體處理案件時，既要維護法律的嚴肅性，也要從實際出發(fā)，根據(jù)婚姻基礎(chǔ)、感情好壞、重婚時間長短、有無子女等全面加以考慮，妥善處理。對那種原來夫妻感情還好，并有恢復和好可能的，應盡量做好調(diào)解工作，爭取與原夫和好。如果原來夫妻感情不好，女方堅決不愿回去的，或者重婚的時間長，與后夫感情很好，而且已生兒育女的，經(jīng)動員教育無效，可以說服原夫調(diào)解或判決離婚。無論離與不離，均應做好思想教育工作，不要簡單強制女方回原夫家。女方同意回去的，也應做好家庭和群眾工作，消除輿論障礙和女方的思想顧慮。同時，要防止侵犯人權(quán)和搶婚械斗事件的發(fā)生。對重婚納妾或者好逸惡勞、貪圖享受、重婚騙財屢教不改的分子，應給予適當?shù)男淌绿幏?，并解除其非法婚姻關(guān)系。上述規(guī)定雖然已經(jīng)廢止，但其規(guī)定精神實際上也是區(qū)分了善意惡意。當然，由于當時考慮到嚴重自然災害的影響，對于后婚給予了一定的寬容。該規(guī)定的社會條件已與現(xiàn)時完全不同，不應再考慮該種重婚原因的復雜性，而應當以弘揚社會主義核心價值觀、維護婚姻和諧穩(wěn)定為出發(fā)點和落腳點。

2.如果不知道或者不應當知道他人有配偶而與之結(jié)婚的，可以認定重婚效力因此補正。如前所述，關(guān)于重婚的法律后果，民法典婚姻家庭編只是針對有效婚姻如何保護作了規(guī)定，對于重婚中善意一方合法權(quán)益的保護問題，法律沒有作出規(guī)定，存在補充的必要。從刑法規(guī)定看，如果一方不知道他人有配偶而與之結(jié)婚的，不能認定為重婚罪，認定重婚罪需要當事人明知。但是，在民事上，并不區(qū)分當事人是否明知，只要存在重婚行為即可以認定為重婚。因此，雖然不能構(gòu)成刑法的重婚罪，但該重婚行為并不因當事人的善意而有效，此時如何保護重婚中善意的一方是需要政策考量的。筆者認為，對重婚中善意的一方，在合法婚姻當事人已經(jīng)離婚或者配偶已經(jīng)死亡的情況下，補正婚姻效力，是保護善意一方合法權(quán)益的重要路徑。主要考慮是：首先，由于其并不知道對方有合法婚姻，主觀上不具有可苛責性，法律應當對其善意設(shè)置相應的保護規(guī)則；其次，從比較法上看，也有重婚信賴保護的立法例，如瑞士民法典第122條第3款規(guī)定：配偶之他方與已有婚姻關(guān)系的人結(jié)婚的，如配偶他方為善意，此后前婚已經(jīng)被解除，不得再請求宣告婚姻無效。即重婚雙方或一方信賴原來婚姻已經(jīng)解除或信賴不存在婚姻而結(jié)婚者，因此構(gòu)成的重婚不得宣告無效。

四、重婚中的“法律婚”與“事實婚”問題

通說認為，有配偶的人與他人登記結(jié)婚，構(gòu)成法律上的重婚；雖未登記結(jié)婚，但又與他人以夫妻名義同居生活的，構(gòu)成事實上的重婚。最高人民法院《關(guān)于〈婚姻登記管理條例〉施行后發(fā)生的以夫妻名義非法同居的重婚案件是否以重婚罪定罪處罰的批復》（法復［1994］10號）規(guī)定，新的《婚姻登記管理條例》（1994年１月12日國務院批準，1994年２月１日民政部發(fā)布）發(fā)布施行后，有配偶的人與他人以夫妻名義同居生活的，或者明知他人有配偶而與之以夫妻名義同居生活的，仍應按重婚罪定罪處罰。雖然該司法解釋已被廢止，但刑事審判實踐中仍一直按照此規(guī)定精神處理重婚問題。

筆者認為，1994年《婚姻登記管理條例》施行后，雖然民事上已不承認事實婚姻，但有配偶而與他人以夫妻名義同居生活的仍可以認定為重婚行為，可將其作為法定離婚事由和法定的離婚損害賠償事由。因為，根據(jù)民法典婚姻家庭編解釋（一）第2條的規(guī)定，民法典第一千零四十二條、第一千零七十九條、第一千零九十一條規(guī)定的與他人同居的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。本著舉輕以明重的原則，既然不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住可認定為法定的離婚事由和離婚損害賠償事由，則在有配偶的情況下，又與他人以夫妻名義共同生活的，是公然對一夫一妻制的違反，認定為重婚行為，并將之作為法定離婚事由和離婚損害賠償事由，符合立法目的。當然，認定此種情況下為重婚，是從保護合法婚姻的角度而言的，并不意味著承認該以夫妻名義同居的事實行為為婚姻。

因此，在確認重婚無效的語境下，如果重婚的行為是未辦理結(jié)婚登記而以夫妻名義同居的，根據(jù)民法典婚姻家庭編解釋（一）第7條規(guī)定，行為如果發(fā)生在1994年《婚姻登記管理條例》公布實施之后的，不認可為事實婚姻，即婚姻不成立，而沒必要認定為無效；行為如果發(fā)生在1994年《婚姻登記管理條例》公布實施之前的，應當認定該事實重婚的婚姻無效。

五、重婚與未到法定婚齡之區(qū)別

有觀點認為，未到法定婚齡與違反一夫一妻制的重婚行為，嚴重性程度相當。重婚只是違反了一夫一妻制度，而與幼女或少女結(jié)婚，不僅嚴重違反了法定婚齡制度，甚至嚴重侵犯人權(quán)。如果未到法定婚齡的婚姻效力可以補正，則重婚的婚姻效力亦應可以補正。

筆者不同意該種觀點，主要理由是：

如瑞士民法典第120條規(guī)定，下述情形，婚姻無效：1.結(jié)婚時，配偶一方已有婚姻關(guān)系；2.結(jié)婚時，配偶一方患有精神病或因繼續(xù)存在的原因無判斷能力；3.配偶雙方因血親或姻親關(guān)系而被禁止結(jié)婚。日本民法典第742條規(guī)定，婚姻，限于下列各項情形，為無效：1.因認錯人或其他事由，當事人之間無結(jié)婚意思時；2.當事人不進行婚姻申報時。但是，申報只欠缺第739條第（2）款所載條件時，婚姻不因此而妨礙其效力?？梢姡鼗闉榇蠖鄶?shù)國家所禁止，但未到法定婚齡在很多國家并不是法定的婚姻無效事由。

“從各國或地區(qū)的有關(guān)立法規(guī)定來看，通常是以達到法定婚齡作為具有結(jié)婚行為能力的一般標志。這是由婚姻關(guān)系的性質(zhì)和特點決定的?；橐鍪悄信畠尚越Y(jié)合的社會形式，是作為社會細胞的家庭的起點。人們只有達到一定年齡，才具備適婚的生理和心理條件，才能對作為人生大事的婚事作出理性的判斷和決定，才能在婚后承擔對配偶、子女、家庭和社會的責任。”一般認為，結(jié)婚的實質(zhì)要件分為公益要件與私益要件，未到法定婚齡僅是對私益要件的違反，不主要涉及他人合法權(quán)益保護和社會公共利益；而重婚則是對公益要件的違反，涉及一夫一妻制的婚姻法基本原則以及對合法婚姻配偶的保護?！耙嘤袑嵸|(zhì)要件分為私益要件與公益要件者。公益的要件，謂因公益上之婚姻禁止，私益的要件，謂關(guān)于結(jié)婚能力（包括婚姻適齡、行為能力、性交能力）、法定代理人之同意及關(guān)于婚姻意思之要件。一般公益的要件之欠缺，使婚姻無效，私益的要件之欠缺，使婚姻為得撤銷?！睂τ趦烧邊^(qū)別，學者也多有論述，如有的認為，未到法定婚齡應屬于可撤銷的原因；有的認為，不能為了維護婚姻法的嚴肅性而過于擴大無效婚姻的范圍，因為婚姻在本質(zhì)上仍為民事主體之間的私法關(guān)系，結(jié)婚行為是民事法律行為，因而，除重婚的婚姻為無效婚姻外，其他的不符合婚姻法規(guī)定的婚姻均應為可撤銷婚姻；有的認為，患有法律禁止結(jié)婚的疾病和未到法定婚齡應屬于可撤銷的原因，因為這兩種情形只是違背結(jié)婚的私益要件或一般性地違背結(jié)婚的公益要件，社會危害性較小。民法典編撰雖然僅將疾病婚從無效婚改為可撤銷婚，沒有將未達法定婚齡改為可撤銷婚，但在社會危害性上，未達法定婚齡與重婚的危害性不同，基本是一致的意見。雖然法律上兩者均為無效婚姻，沒有作出特別區(qū)分，但實踐中，有針對性地細化相關(guān)規(guī)則不僅符合基本法理，也與公民的法感情一致。由于未到法定婚齡不涉及婚姻雙方當事人之外的第三人，在當事人達到法定婚齡、有自我判斷力后仍愿意維持婚姻的，是對原來共同生活狀態(tài)的認可，法律沒必要再強行干預。當然，如果是與被拐騙少女結(jié)婚的，因為已經(jīng)觸犯刑法，且涉及脅迫結(jié)婚的問題，與一般未到法定婚齡不同。而重婚涉及的是整個社會秩序，是對社會基本價值觀的沖擊，且涉及合法婚姻當事人以及婚生子女的保護，與未達法定婚齡不可同日而語。值得特別注意的是，一般情況下，未到法定婚齡者不得結(jié)婚，但也有許多國家在規(guī)定法定婚齡的同時，還規(guī)定了特許制度，即法定婚齡以下的當事人，依法可以向有關(guān)機關(guān)提出申請，經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準后，該當事人即可在未達到法定婚齡時結(jié)婚。

在具體規(guī)定上，民法典將“疾病婚”從無效婚姻改為可撤銷婚姻，體現(xiàn)了充分尊重當事人婚姻自主權(quán)的價值取向，將是否維持既存婚姻狀態(tài)的決定權(quán)交給當事人。按照民法原理，凡損害社會公共利益的法律行為應當自始無效，僅損害對方當事人利益而不損害社會公共利益的行為應許可受損害一方予以撤銷。這體現(xiàn)了法律對已經(jīng)發(fā)生的身份事實的寬容。在男女雙方的結(jié)合雖不符合結(jié)婚的要件，卻并未因此危害社會公共利益和第三人利益的情形，將撤銷該婚姻的權(quán)利賦予當事人本人，更符合婚姻關(guān)系作為基本民事關(guān)系的實質(zhì)。因此，雖然未到法定婚齡目前仍然規(guī)定為無效婚，但在當事人達到法定婚齡，有婚姻的行為能力以后，充分尊重其意愿，允許效力補正，是符合立法本意的。但重婚行為，尤其是明知或者應當知道對方有配偶而仍與之結(jié)婚的人，法律不應當保護其惡意。