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浙江京衡律師事務所管理合伙人

首先，如何查證股權/期權？

實踐中的股權類權益有幾種常見的類型，分別是實股、期權和虛擬股權。在查證時，常見的可提供證據(jù)包括購買協(xié)議、期權激勵計劃、支付憑證、銀行明細等。一般來說，律師查證最通常的做法是申請法院向公司調查取證，而調查取證的過程中要注意區(qū)分實股、虛擬股權和期權。

對于股權進行調查取證時，申請要點包括配股數(shù)、購買價、分紅、發(fā)放時間、現(xiàn)價等信息；對于期權進行調查取證時，申請要點則包括授予日、歸屬開始日、授予價、授予數(shù)、已歸屬/已行權、歸屬時間安排等信息。

第二，如何認定股權/期權的共同財產(chǎn)性質？

對于股權，由于通常是即時取得，認定共同財產(chǎn)性質時一般對比取得時間是否在婚姻期間內(nèi)進行判斷；如果是附服務年限的收回條款，一般還需要比較婚姻存續(xù)年限在服務年限的占比進行認定。

對于期權的認定，則相對復雜一些，一般是在幾年內(nèi)逐步歸屬，因此要結合歸屬起算日、授予日、可行權/可歸屬日、實際行權/實際歸屬日等時間點進行判斷。具體來說，（1）婚前開始歸屬，婚前可行權的，一般屬于個人財產(chǎn)，婚后用共同財產(chǎn)行權的則屬于例外；（2）婚前開始歸屬，可行權延續(xù)至婚后的，一般按比例認定，進行酌情分割；（3）婚后開始歸屬的/可行權的，一般屬于共同財產(chǎn)。其中，對于“婚前取得的股票期權，離婚后行權所得能否確認為夫妻共同財產(chǎn)”這一問題，廣東高院發(fā)布過一則批復（粵高法民一復字[2009]5號），其中明確指出：“雖然LF是在離婚后才行使股票期權，但無法改變其在婚姻關系存續(xù)期間可以行使部分期權并獲得實際財產(chǎn)權益的事實……LF在婚姻關系存續(xù)期間可通過行使股票期權獲得的該部分股票財產(chǎn)權益，屬于在婚姻關系存續(xù)期間明確可以取得的財產(chǎn)性收益，宜認定為夫妻共同財產(chǎn)?！?/p>

第三，如何分割股權/期權？

這要分為兩個層面來分析，一是分股還是付錢，二是如何確認股權價值。

首先，在“分股還是分錢”這個問題上，（1）如果是未上市公司的股權，通常為受限股，公司也會向法院提供聲明，明確說明受限股不得轉讓、不可分割、也不得由非公司員工持有，在這種情況下，法院的處理方式一般為折價分割；（2）如果是未上市公司的期權，處于可行但未行權的狀態(tài)，法院一般不予處理，當事人待實際行權后另行主張，典型案例有（2018）浙0106民初2252號；（3）如果是上市公司的股票，則可能存在禁售期，也可能可以自由流通，法院將視具體情況決定處理方式；（4）如果是上市公司的期權，同第（2）類未上市公司的期權基本相同，一般待行權后另行處理；（5）在其他情況下，對于已退市回購股和經(jīng)濟收益權（非期權）等，法院的處理方式一般也是進行折價分割。

其次，在“股權價值的確定”這個問題上，如果是未上市公司股權，價值一般由公司提供，如果無法估量價值的，法院通常僅確權，當事人在公司上市后另行主張，典型案例有（2015）杭西民初字第2460號；如果是上市公司股權，則一般通過二級市場查詢確定股權價值，如果遇到禁售期無法分割的，法院一般進行確權，或者進行折價分割，典型案例有（2014）杭西民初字第910號。

中倫律師事務所 律師

中倫律師事務所律師袁芳圍繞“互聯(lián)網(wǎng)公司的股票期權查證與分割”進行了分享，從股票期權的概念和特點、查證、性質認定、分割這四個方面進行了介紹。

第一，《上市公司股權激勵管理辦法》對于股票期權進行了定義，股票期權的特點包括具有人身依附性、屬于附條件的契約權利、其實現(xiàn)具有不確定性等。由于互聯(lián)網(wǎng)公司上市通常采用VIE結構，股票期權具有跨境因素，涉及到跨境投資審批/備案、外匯管理等問題。

第二，對于股票期權的查證，如果是已經(jīng)上市的公司，可以通過查看招股說明書或公告的方式，來查證員工是否有期權獎勵計劃；在對方不配合的情況下，也可以通過申請法院協(xié)查令的方式進行查證，法院協(xié)查令申請書中一般要寫明協(xié)查單位的名稱、地址、聯(lián)系方式等事項，協(xié)查內(nèi)容中一般應當寫明申請調查被調查人在某時間段內(nèi)獲得的股票期權（或限制性股份單位，即RSU）的獲得時間、行權記錄、出售記錄、目前余額等具體內(nèi)容。

第三，股票期權在離婚分割時，首先要判斷的是股票期權是屬于夫妻共同財產(chǎn)還是個人財產(chǎn)，一般應當根據(jù)授予期權、行權、持有或出售等時間點來判斷。具體來說，（1）對于婚前獲得、婚前行權的股票期權，已行權部分屬于婚前個人財產(chǎn)；（2）對于婚前獲得、婚內(nèi)行權的股票期權，有法院判例認為是個人財產(chǎn)；（3）對于婚內(nèi)獲得、婚內(nèi)行權的股票期權，一般屬于夫妻共同財產(chǎn)；（4）對于婚內(nèi)獲得、離婚后行權的股票期權，法院一般根據(jù)實際行權條件計算共同財產(chǎn)的比例。

第四，對于股票期權的分割，實務中通常存在若干焦點問題。

（1）授予的股票在境外，國內(nèi)法院在可以查明的情況下，一般會予以處理；但是在當事人不能舉證證明已經(jīng)行權的情況下，法院有可能不予處理，司法實踐中有(2016)滬0101民初12448號、(2014)杭西民初字第1929號等多個典型案例。

（2）境外的股票如果已經(jīng)出售，則當事人可以主張分割股票出售款，典型案例有(2015)鼓民初字第1348號。

（3）如果對方未提供境外的股票信息，在無正當理由的情況下，法院可以按照查明的數(shù)量進行分割。

（4）如果對方持有期權的公司尚未上市，則雙方可自行協(xié)商一個價格，或者參考內(nèi)部價分割，抑或是等上市行權后另行分割。

（5）對于境外期權的資金入境，國家外匯管理局出臺了匯發(fā)[2012]7號文件規(guī)定，中國籍個人在境外的上市公司股票期權都要做7號文登記，可順利入境，因此一般不存在資金入境的障礙。

（6）如果對方故意放棄行權，則當事人可向法院主張賠償，司法實踐中已有案例支持。

（7）股票期權具有人身屬性，一般法院不支持直接分割股票，通常采用折價分割的方式，典型案例有(2018)冀0227民初617號、(2013)徐民一(民)初字第3657號等。

中倫律師事務所 合伙人

中倫律師事務所合伙人藍艷圍繞“配偶名下科技公司股權（期權）的查證與分割”進行了分享，分為境外股權究竟能否在境內(nèi)處理、配偶同意函如何簽署、已簽署的配偶同意函能否推翻三個問題進行了分析。

在第一部分，藍艷律師通過一則中國內(nèi)陸法院直接分割境外上市公司股權收益的典型案例，對于境內(nèi)法院處理境外股權的問題進行了分析介紹。

最終，法院根據(jù)女方提供的招股說明書，結合錄音證據(jù)，認為這些證據(jù)能夠初步證明男方確實實際享有境外B公司的股份，且該部分股份確實在婚姻存續(xù)期間產(chǎn)生了巨大的增值，該部分增值應當屬于夫妻共同財產(chǎn)，且男方拒絕進一步舉證，最終按照女方的計算方式確定了男方所持有的B公司的股權的價值，并酌情判決男方支付女方折價款1000萬美元。在這則案例中，女方通過在中國法院起訴成功分割境外公司的股權，維護了自身的權益。

在第二部分，藍艷律師介紹了簽署配偶同意函的注意要點。

首先，配偶同意函到底要不要簽？從企業(yè)家的角度來說，為了實現(xiàn)公司上市、并購等目的，配偶同意函是剛需，必不可少；但是從企業(yè)家配偶的角度來看，簽署配偶同意函可能導致自己在遭遇婚變時遭受重大的財產(chǎn)損失。對此，從律師建議的角度來說，企業(yè)通過融資的手段不斷壯大是為夫妻共同財產(chǎn)增值，如果投資人確有要求，配偶同意函還是應當簽署，不過，配偶同意函的內(nèi)容需要由專業(yè)家事律師來進行合理的設計。

其次，配偶同意函如何簽署？這可以從保障配偶的財產(chǎn)權、對配偶進行額外的補償、對處分和擔保股權等重要行為進行適當?shù)南拗七@幾個方面來進行妥善設計。同時，根據(jù)公司處于不同的發(fā)展時期，簽署配偶同意函的要點也有不同的側重點。例如，對于種子期的公司，企業(yè)家及其配偶比較容易達成共識；處于快速成長期的公司，要注意區(qū)分“股權估值”和“股權價值”；對于成熟發(fā)展階段的公司來說，配偶同意函需要考慮配偶的真正需求。

第三部分，藍艷律師對于“已簽署的配偶同意函能否推翻”這一問題進行了介紹。

以某私募項目中的“配偶同意函”為例，在核心條款中，私募律師設計的條款為：“本人為A先生的配偶，本人確認對A先生持股的X公司不享有任何權益（A先生為X公司的創(chuàng)始股東），且保證不就公司的股權提出任何主張。本人進一步認可，A先生履行股權投資相關文件的簽署及修訂、終止并不需要本人另行授權或同意。作為A先生的配偶，本人承諾將無任何條件配合相關必要文件的簽署…”

在上述條款中，配偶同意函的效力存在諸多潛在問題，例如，沒有完全明確目的公司股權的性質，若配偶舉證得當也有推翻的可能性，無法完全限制配偶的訴權，協(xié)議的配合義務沒有強制力。因此，在設計配偶同意函時，一定要注意辨析配偶同意函的效力，進行妥善設計，確保配偶同意函的有效性。