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2020年12月29日最高院出臺了《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》，為了切實實施民法典，保證國家法律統(tǒng)一正確適用，最高院啟動并全面清理新中國成立以來現(xiàn)行的司法解釋及相關規(guī)范性文件，2020年12月29日最高院出臺了《關于廢止部分司法解釋及相關規(guī)范性文件的決定》，廢止了2004年10月25日最高院建設工程司法解釋一、2018年12月29日建設工程司法解釋二。2021年1月1日起，正式進入民法典語境下的建設工程司法解釋時代。

　　新出臺的建設工程司法解釋一與原建設工程司法解釋一、解釋二比較，大部分承繼了前兩個司法解釋的內容。新建設工程司法解釋一廢止了原建設工程司法解釋一第二條無效合同工程價款參照條款，廢止了新司法解釋一廢止了原司法解釋一第三條施工合同無效處理，第八條發(fā)包人解除合同，第九條承包人解除合同，第十條合同解除后處理，第二十一條黑白合同，第二十四條施工行為地。關于施工合同無效處理、解除合同、解除合同后處理，在民法典典型合同章節(jié)已有規(guī)定，不再重復作出規(guī)定。

　　本文擬對司法解釋修訂后主要變化部分解讀如下。

一、制定依據發(fā)生變化。

      新建設工程司法解釋一規(guī)定：“為正確審理建設工程施工合同糾紛案件，依法保護當事人合法權益，維護建筑市場秩序，促進建筑市場健康發(fā)展，根據《民法典》《建筑法》《招標投標法》《民事訴訟法》等相關法律規(guī)定。”建設工程法律法規(guī)是民法體系的組成部分，從原司法解釋一依據的《民法通則》、《合同法》，原司法解釋二的《民法總則》、合同法，到新建設工程司法解釋一《民法典》，清晰地反映了從民法通則——民法總則——民法典時代，建設工程司法解釋也發(fā)生相應變化。

二、無效條款與無效情形的變化。

　　關于建設工程施工合同無效，新建設工程司法解釋一第一條規(guī)定：“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效”，對應的是原建設工程司法解釋一第一條“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效。”

　　違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，導致建設工程施工合同無效的情形，原司法解釋一第四條規(guī)定：“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人已經取得的非法所得?！?新建設工程司法解釋一承繼了原司法解釋一三種無效形式外， 將原司法解釋一第四條調整為了“承包人因轉包、違法分包建設工程與他人簽訂的建設工程施工合同，應當依據民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效?！?/p>

　　新建設工程司法解釋一刪除了原司法解釋一“根據民法通則第一百三十四條規(guī)定，收繳當事人取得的非法所得?！币驗槊穹ㄍ▌t已經廢止，而且司法實務中因合同無效而收繳當事人的非法所得非常少。

三、合同無效工程款的處理條款發(fā)生變化。

　　關于建設工程施工合同無效，承包人的工程價款如何處理？原司法解釋二第十一條規(guī)定：“ 當事人就同一建設工程訂立的數(shù)份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同結算建設工程價款的，人民法院應予支持。實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同結算建設工程價款的，人民法院應予支持?！毙陆ㄔO工程司法解釋（一）第二十四條規(guī)定：“當事人就同一建設工程訂立的數(shù)份建設工程施工合同均無效，但建設工程質量合格，一方當事人請求參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持。實際履行的合同難以確定，當事人請求參照最后簽訂的合同關于工程價款的約定折價補償承包人的，人民法院應予支持。”

　　新建設工程司法解釋（一）基本沿襲了原司法解釋二規(guī)定，但表述上發(fā)生了變化，從“參照實際履行的合同結算建設工程價款”到“參照實際履行的合同關于工程價款的約定折價補償”，建設工程合同無效，之前是結算工程價款，新司法解釋一則變更為折價補償。

四、欠付工程價款利息標準變化。

　　對于欠付工程價款計付標準，原建設工程司法解釋一第十七條規(guī)定當事人有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。新建設工程司法解釋一第二十六條規(guī)定調整為：“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理。沒有約定的，按照同期同類貸款利率或者同期貸款市場報價利率計息?！币驗樽?019年8月20日起，中國人民銀行已經授權全國銀行間同業(yè)拆借中心定期公布貸款市場報價利率（LPR），因此貸款利息的基本標準改為全國銀行間同業(yè)拆借中心公布的貸款市場報價利率。新建設工程司法解釋一規(guī)定的欠付工程價款利息標準亦隨之發(fā)生變化。

五、明確優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。

　　建設工程價款優(yōu)先受償權是法定優(yōu)先權，法定權利優(yōu)于約定權利。關于建設工程價款優(yōu)先受償權與抵押權、其他債權發(fā)生沖突時，清償順位如何排序？最高院《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》（法釋[2002]16號）指出，人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應當依照《中華人民共和國合同法》第二百八十六條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。新建設工程司法解釋一明確規(guī)定了建設工程價款優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權，第三十六條規(guī)定：“承包人根據民法典第八百零七條規(guī)定享有的建設工程價款優(yōu)先受償權優(yōu)于抵押權和其他債權。”

六、裝飾裝修工程優(yōu)先受償權取消了發(fā)包人的限制。

　　裝飾裝修工程屬于建設工程范疇，承包人有權請求工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。

　　新建設工程司法解釋一第三十七條規(guī)定：“裝飾裝修工程具備折價或者拍賣條件，裝飾裝修工程的承包人請求工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院應予支持。”原建設工程司法解釋二第十八條規(guī)定：“裝飾裝修工程的承包人，請求裝飾裝修工程價款就該裝飾裝修工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償?shù)?，人民法院應予支持，但裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權人的除外?！毙陆ㄔO工程司法解釋一刪除了裝飾裝修工程的發(fā)包人不是該建筑物的所有權人的除外條款，但增加了裝飾裝修工程具備折價或者拍賣條件內容。

七、承包人行使優(yōu)先受償權的期限延長至十八個月。

　　關于承包人行使優(yōu)先受償權的期限，原司法解釋二第二十二條規(guī)定：“承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限為六個月，自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算?！毙陆ㄔO工程司法解釋一第四十一條規(guī)定：“承包人應當在合理期限內行使建設工程價款優(yōu)先受償權，但最長不得超過十八個月，自發(fā)包人應當給付建設工程價款之日起算?！币虼?，新司法解釋一對承包人行使建設工程價款優(yōu)先受償權的期限進行了調整，從六個月延長至十八個月，這是新司法解釋的最大變化和亮點，之前實務中一直對于六個月保護期限太短有爭議，新規(guī)出臺無疑特別有利于對承包人權利的保護。建設工程價款優(yōu)先受償權十八個月是除斥期間，為法定不變期間。

八、實際施工人代位權規(guī)定變化。

　　關于實際施工人代位權，原建設工程司法解釋二第二十五條規(guī)定：“實際施工人根據合同法第七十三條規(guī)定，以轉包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權，對其造成損害為由，提起代位權訴訟的，人民法院應予支持?！毙陆ㄔO工程司法解釋一第四十四條規(guī)定：“實際施工人依據民法典第五百三十五條規(guī)定，以轉包人或者違法分包人怠于向發(fā)包人行使到期債權或者與該債權有關的從權利，影響其到期債權實現(xiàn)，提起代位權訴訟的，人民法院應予支持?！?新建設工程司法解釋一增加了怠于向發(fā)包人行使與到期債權有關的從權利，擴大了轉包人或者違法分包人怠于行使債權的范圍。原司法解釋代位權訴訟的條件之一是怠于行為對實際施工人造成損害，新司法解釋一調整為怠于行為影響實際施工人的到期債權實現(xiàn)。

九、對新司法解釋一施行時間進行了規(guī)定。

　　新建設工程司法解釋一第四十五條規(guī)定：“本解釋自2021年1月1日起施行?！毙陆ㄔO工程司法解釋一與民法典相配套，于2021年1月1日與民法典同步施行，建設工程法律領域正式適用新建設工程司法解釋一。

【作者簡介】

李煒律師，上海融力天聞律師事務所高級合伙人