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僅辦理抵押權預告登記,銀行能否對抵押財產享有優(yōu)先受償權

當商品房處于期房階段時,由于沒有房產證,房主若要向銀行貸款,無法辦理抵押權登記,只能以期房作為抵押物,辦理抵押權預告登記。那么,在抵押權預告登記正式轉化為抵押權登記之前,若對抵押物進行處置,銀行能否可對抵押財產享有優(yōu)先受償權?

抵押權預告登記并不會當然使銀行對抵押財產享有優(yōu)先受償權

首先,抵押權預告登記與抵押權登記在法律上系不同的概念,抵押權預告登記并不等于抵押權登記。根據《物權法》第20條之規(guī)定[1],抵押權預告登記,登記的并非抵押權,而是銀行有權在可以辦理抵押權登記的時候要求債務人配合辦理抵押權登記的請求權。該請求權雖然能使銀行在對抵押物的處置上具有排他性,但并不意味著銀行對抵押財產享有優(yōu)先受償權。

其次,抵押權預告登記并不會必然產生抵押權登記的結果。根據《物權法》第20條及《城市房地產抵押管理辦法》第34條第二款[2]之規(guī)定。銀行需在能夠進行抵押權登記之日起三個月申請辦理抵押登記,未申請辦理的,抵押權預告登記失效。

因此,辦理抵押權預告登記,并不意味著銀行對抵押物享有抵押權,在最高人民法院的公報案例中國光大銀行股份有限公司上海青浦支行訴上海東鶴房地產有限公司、陳思綺保證合同糾紛案中,法院認為上訴人光大銀行作為系爭房屋抵押權預告登記的權利人,在未辦理房屋抵押權設立登記之前,其享有的是當抵押登記條件成就或約定期限屆滿對系爭房屋辦理抵押權登記的請求權,并可排他性地對抗他人針對系爭房屋的處分,但并非對系爭房屋享有現實抵押權。既然抵押權預告登記不具備抵押權效力,那么,銀行也就無法在辦理抵押權預告登記后,當然地對抵押財產享有優(yōu)先受償權。

銀行可通過訴訟的方式,請求法院確認自己對抵押財產享有優(yōu)先受償權

雖然辦理抵押權預告登記不會使銀行對抵押財產當然地享有優(yōu)先受償權。但銀行可通過起訴的方式,要求法院確認其對抵押財產享有優(yōu)先受償權。

在恒豐銀行股份有限公司福州分行、楊強金融借款合同糾紛一案[(2017)閩01民終2073號]中,二審法院福州市中級人民法院認為,根據《中華人民共和國物權法》第二十八條關于“因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等,導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的,自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。”的規(guī)定,本院依法確認債權人恒豐銀行福州分行對案涉不動產拍賣、變賣所得價款享有優(yōu)先受償權。并且,案涉房產的抵押預告登記雖不產生設立抵押權的法律后果,但第三人可通過抵押預告登記情況知悉該房產將來可能設立抵押,故其亦已具備一定的公示外觀。案涉房產在完成初始登記后具備了辦理物權登記的條件,且本院亦通過判決方式責令購房人在案涉房產完成初始登記之日起三十日內協助辦理案涉房產的抵押登記,在購房人仍拒不辦理的情況下,本院以判決方式賦予債權人對案涉房產的優(yōu)先受償權,亦并不違反物權公示要求.

可知,若要法院支持銀行在僅辦理抵押權預告登記的情況下,對抵押財產享有優(yōu)先受償權,需要具備以下兩個條件:1.已經可以辦理抵押權登記;2.銀行對抵押權登記未辦理不存在過錯。

但是,在司法實踐中,存在不同觀點。在中國工商銀行株洲縣支行與陳清平、池金香、家華房地產公司金融借款合同糾紛一案[(2015)株縣法民二初字第106號]中,法院認為,被告提供抵押的財產屬于不動產,僅進行了抵押權預告登記,未依法進行抵押權登記,依法不發(fā)生抵押效力,故原告對已進行預告登記的抵押財產不享有優(yōu)先受償權。目前,有部分法院持該種觀點。

我們認為,在抵押權可以辦理,且銀行對抵押權登記未辦理不存在過錯的前提下。法院應當支持銀行對抵押財產享有優(yōu)先受償權的訴求。

在抵押權登記已經可以辦理的情況下,銀行有權要求債務人履行辦理抵押權登記的義務。在債務人履行該義務后,銀行即可對抵押物享有抵押權,也即對抵押財產享有優(yōu)先受償權。若銀行已經積極要求債務人在抵押權登記可以辦理時履行辦理抵押權登記的義務,系債務人自身原因導致抵押權登記未能及時辦理。則銀行理應享有的權利因債務人原因而未能享有。此時,若法院支持銀行對抵押財產享有優(yōu)先受償權的訴求,不僅有利于維護交易的穩(wěn)定,更能實現案件裁判的公平正義。

相關法律法規(guī)

[1]《物權法》第20條:當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議,為保障將來實現物權,按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后,未經預告登記的權利人同意,處分該不動產的,不發(fā)生物權效力。預告登記后,債權消滅或者自能夠進行不動產登記之日起三個月內未申請登記的,預告登記失效。[2]《城市房地產抵押管理辦法》第34條第二款:以預售商品房或者在建工程抵押的,登記機關應當在抵押合同上作記載。抵押的房地產在抵押期間竣工的,當事人應當在抵押人領取房地產權屬證書后,重新辦理房地產抵押登記。
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